SAN MARTIN, 41-1\u00aa planta – C.P.\/PK: 20007 TEL. : 943-000712 Fax \/ Faxa : 943-000701 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.2a.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
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NIG PV \/ IZO EAE: 20.05.2-21\/001954 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :20069.42.1-2021\/0001954 Recurso apelaci\u00f3n contra resoluci\u00f3n Juzgado Violencia sobre la Mujer \/ Emakumeen aurkako indarkeriaren arloko epaitegiak emandako ebazpenaren aurkako apelazio-errekurtsoa 2593\/2022 – R O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia : Juzgado de Violencia sobre la Mujer de San Sebasti\u00e1n – UPAD Penal \/ Zigor-arloko ZULUP – Donostiako Emakumeen aurkako Indarkeriaren arloko Epaitegia Autos de Divorcio contencioso 34\/2021 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Raquel y MINISTERIO FISCAL Procurador\/a\/ Prokuradorea:JUDITH MARTINEZ GARMENDIA Abogado\/a \/ Abokatua: ESTEBAN GASTAMINTZA ARANTZADI Recurrido\/a \/ Errekurritua: Eulalio Procurador\/a \/ Prokuradorea: ANA ARRIZABALAGA LERCHUNDI Abogado\/a\/ Abokatua: MARIA PAZ SA CASADO S E N T E N C I A N.\u00ba 520\/2022 ILMOS.\/ILMAS. SRES.\/SRAS.<\/p>\n
En Donostia \/ San Sebasti\u00e1n, a treinta de junio de dos mil veintid\u00f3s.<\/p>\n
La Audiencia Provincial de Gipuzkoa. Secci\u00f3n Segunda – UPAD, constituida por los\/as Ilmos\/Ilmas. Sres.\/Sras. que al margen se expresan, ha visto en tr\u00e1mite de apelaci\u00f3n los presentes autos civiles de Divorcio contencioso 34\/2021 del Juzgado de Violencia sobre la Mujer de San Sebasti\u00e1n – UPAD Penal, a instancia de D\u00aa. Raquel , apelante – demandada, representada por la procuradora D.\u00aa JUDITH MARTINEZ GARMENDIA y defendida por el letrado D. ESTEBAN GASTAMINTZA ARANTZADI, contra D. Eulalio , apelado-impugnante – demandante, representado por la procuradora D.\u00aa ANA ARRIZABALAGA LERCHUNDI y defendido por la letrada D.\u00aa MARIA PAZ SA CASADO, siendo parte el MINISTERIO FISCAL, apelante (adhesi\u00f3n al recurso); todo ello en virtud del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto contra la sentencia dictada por el mencionado Juzgado, de fecha 31 de enero 2022.<\/p>\n
Se aceptan y se dan por reproducidos en lo esencial, los antecedentes de hecho de la sentencia impugnada en cuanto se relacionan con la misma.<\/p>\n
PRIMERO.- El 31 de enero de 2022 el Juzgado de Violencia sobre la Mujer de San Sebasti\u00e1n, dict\u00f3 Sentencia que contiene el siguiente Fallo:<\/p>\n
“Que, en relaci\u00f3n a la demanda de divorcio formulada Don Eulalio y Do\u00f1a Raquel , ACUERDO:<\/p>\n
A.- DECRETAR la disoluci\u00f3n por divorcio del matrimonio celebrado el d\u00eda 22 de julio de 1995 entre Don Eulalio y Do\u00f1a Raquel .<\/p>\n
B.- ADOPTAR las siguientes medidas de\ufb01nitivas derivadas del divorcio:<\/p>\n
1.- Se atribuye al padre, D. Eulalio , la guarda y custodia de su hija menor Mar\u00eda In\u00e9s , nacida el d\u00eda NUM000 de 2005.<\/p>\n
2.- La patria potestad sobre la hija menor Mar\u00eda In\u00e9s continuar\u00e1 ejerci\u00e9ndose de forma conjunta por los dos progenitores.<\/p>\n
Este ejercicio conjunto supone que las decisiones importantes relativas a la vida de la hija menor -en el \u00e1mbito sanitario, educativo, formativo, administrativo…- ser\u00e1n adoptadas por ambos progenitores de mutuo acuerdo. Los progenitores deben tener abierto un canal de comunicaci\u00f3n para poder alcanzar estos acuerdos.<\/p>\n
En defecto de designaci\u00f3n de otro medio de comunicaci\u00f3n, las comunicaciones entre ellos se har\u00e1n por correo electr\u00f3nico, entendi\u00e9ndose que si el otro progenitor no contesta, en un plazo de siete d\u00edas, a trav\u00e9s del medio designado o, en su defecto, el correo electr\u00f3nico, presta su conformidad a la decisi\u00f3n que deba adoptarse y haya sido propuesta por el otro. En caso de discrepancia, resolver\u00e1 el Juzgado de conformidad al tr\u00e1mite previsto en el art\u00edculo 156 del C\u00f3digo Civil.<\/p>\n
3.- La madre y la hija se relacionar\u00e1n y se comunicar\u00e1n de forma libre en la forma, condiciones, momentos y circunstancias en que ambas as\u00ed lo determinen de com\u00fan acuerdo, sin que proceda el establecimiento de un r\u00e9gimen de estancias\/comunicaciones de car\u00e1cter \ufb01jo y predeterminado judicialmente.<\/p>\n
El padre no podr\u00e1 negarse ni oponerse a cualquier tipo de encuentro, estancia o comunicaci\u00f3n que la menor acuerde libremente con su madre salvo concurrencia de una causa muy justi\ufb01cada para ello y deber\u00e1, en la medida de lo posible, facilitar, promover y fomentar, el desarrollo y el desenvolvimiento de esta relaci\u00f3n.<\/p>\n
4.- Se atribuye al padre el uso del domicilio familiar, sito en CALLE000 , NUM001 de esta ciudad de San Sebasti\u00e1n, as\u00ed como el del mobiliario y ajuar existente en el mismo.<\/p>\n
Este derecho de uso que se atribuye al padre se extinguir\u00e1 por la \ufb01nalizaci\u00f3n de la instituci\u00f3n de la guarda y custodia por mayor\u00eda de edad de la hija Mar\u00eda In\u00e9s , momento a partir del cual cualquiera de las partes podr\u00e1 instar la liquidaci\u00f3n del r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial o la disoluci\u00f3n de la copropiedad.<\/p>\n
Las obligaciones contra\u00eddas por raz\u00f3n de la adquisici\u00f3n o mejora del domicilio familiar, incluidos los pr\u00e9stamos hipotecarios y los seguros vinculados a esta \ufb01nalidad, se satisfar\u00e1n por las partes de acuerdo con lo dispuesto por el t\u00edtulo de constituci\u00f3n.<\/p>\n
El padre, mientras ostente el uso del domicilio familiar, deber\u00e1 abonar, adem\u00e1s de los gastos de suministros, las cuotas ordinarias de la comunidad de propietarios, el IBI, la tasa municipal de basuras, as\u00ed como los gastos ordinarios de conservaci\u00f3n, mantenimiento y reparaci\u00f3n de la misma.<\/p>\n
5.- La madre abonar\u00e1, en concepto de pensi\u00f3n alimenticia ordinaria de la hija menor Mar\u00eda In\u00e9s , la cantidad de 235 euros mensuales.<\/p>\n
La referida suma se abonar\u00e1 en doce mensualidades dentro los cinco primeros d\u00edas de cada mes en la cuenta corriente o de ahorro que designe el padre.<\/p>\n
Esta cantidad se actualizar\u00e1 anualmente, en la fecha en que se cumpla cada a\u00f1o desde la fecha de esta sentencia, mediante aplicaci\u00f3n del incremento experimentado por el IPC publicado por el INE en los doce meses inmediatamente anteriores.<\/p>\n
A partir del momento en que el padre deje de hallarse en el uso del domicilio familiar, siempre que Mar\u00eda In\u00e9s continu\u00e9 en situaci\u00f3n de dependencia econ\u00f3mica y siempre que contin\u00fae conviviendo con \u00e9l, la madre deber\u00e1 abonar, en concepto de pensi\u00f3n alimenticia ordinaria de \u00e9sta, la suma de 300 euros al mes. Si, por el contrario, tras la mayor\u00eda de edad de Mar\u00eda In\u00e9s , \u00e9sta pasara a convivir con la madre continuando en situaci\u00f3n de dependencia econ\u00f3mica, ser\u00e1 el padre quien deber\u00e1 abonar, como pensi\u00f3n alimenticia ordinaria de la misma, la suma de 200 euros al mes en la cuenta bancaria que designe la madre.<\/p>\n
La obligaci\u00f3n de abonar por los progenitores la pensi\u00f3n alimenticia se extinguir\u00e1 cuando la hija Mar\u00eda In\u00e9s , siendo mayor de edad o emancipada legalmente, alcance la independencia econ\u00f3mica, sin perjuicio de las causas de extinci\u00f3n de los art\u00edculos 150 y 152.<\/p>\n
6.- Los gastos extraordinarios de la hija menor Mar\u00eda In\u00e9s ser\u00e1n satisfechos por iguales partes por ambos progenitores.<\/p>\n
De forma gen\u00e9rica y sin exclusi\u00f3n de otros posibles, tendr\u00e1n la consideraci\u00f3n expresa de gastos extraordinarios: 1) las actividades extraescolares (tanto de apoyo o complemento escolar, como deportivas, musicales, art\u00edsticas o de cualquier otro tipo) junto con la ropa o art\u00edculos necesarios para su desarrollo; 2) material escolar extraordinario por su excepcionalidad, unicidad y no reiteraci\u00f3n peri\u00f3dica, como por ejemplo, la compra de un ordenador, una tableta digital u otros art\u00edculos similares; 3) los gastos de car\u00e1cter m\u00e9dico y sanitario no cubiertos por la Seguridad Social o seguro privado correspondiente (gastos odontol\u00f3gicos, oftalmol\u00f3gicos, psic\u00f3logos, psiquiatras, tratamientos especiales…) y 4) estudios superiores o universitarios, traslados al extranjero por motivos acad\u00e9micos, alojamiento por motivos de estudios fuera del hogar familiar…<\/p>\n
La realizaci\u00f3n de los gastos extraordinarios enumerados en el p\u00e1rrafo anterior deber\u00e1 ser decidida de com\u00fan acuerdo por parte de ambos progenitores y siempre con car\u00e1cter previo a su realizaci\u00f3n siendo as\u00ed que, si se suscita discrepancia sobre su realizaci\u00f3n o no, deber\u00e1 someterse la cuesti\u00f3n al \u00f3rgano judicial quien decidir\u00e1 si el gasto debe afrontarse por ambos progenitores en la proporci\u00f3n establecida en esta resoluci\u00f3n. Se resolver\u00e1 en sentido a\ufb01rmativo si el gasto es estrictamente necesario o si el mismo es muy conveniente para la hija y acomodado a las circunstancias econ\u00f3micas de la familia. Se except\u00faan de este r\u00e9gimen los gastos urgentes de car\u00e1cter estrictamente necesario, respecto de los que bastar\u00e1 que se informe con posterioridad al otro progenitor si no fuera posible hacerlo previamente.<\/p>\n
La obligaci\u00f3n de abonar los gastos extraordinarios se extinguir\u00e1 cuando la hija Mar\u00eda In\u00e9s , siendo mayor de edad o emancipada legalmente, alcance la independencia econ\u00f3mica, sin perjuicio de las causas de extinci\u00f3n de los art\u00edculos 150 y 152.<\/p>\n
7.- No procede el establecimiento en este momento de una pensi\u00f3n alimenticia ordinaria a abonar por la madre en favor de la hija Noelia mayor de edad.<\/p>\n
Los gastos extraordinarios de la hija mayor de edad Noelia ser\u00e1n satisfechos por iguales partes por ambos progenitores.<\/p>\n
De forma gen\u00e9rica y sin exclusi\u00f3n de otros posibles, tendr\u00e1n la consideraci\u00f3n expresa de gastos extraordinarios: 1) los gastos de car\u00e1cter m\u00e9dico y sanitario no cubiertos por la Seguridad Social o seguro privado correspondiente (gastos odontol\u00f3gicos, oftalmol\u00f3gicos, psic\u00f3logos, psiquiatras, tratamientos especiales…) y 2) estudios superiores o universitarios, traslados al extranjero por motivos acad\u00e9micos, alojamiento por motivos de estudios fuera del hogar familiar…<\/p>\n
La realizaci\u00f3n de los gastos extraordinarios enumerados en el p\u00e1rrafo anterior deber\u00e1 ser decidida de com\u00fan acuerdo por parte de ambos progenitores y siempre con car\u00e1cter previo a su realizaci\u00f3n siendo as\u00ed que, si se suscita discrepancia sobre su realizaci\u00f3n o no, deber\u00e1 someterse la cuesti\u00f3n al \u00f3rgano judicial quien decidir\u00e1 si el gasto debe afrontarse por ambos progenitores en la proporci\u00f3n establecida en esta resoluci\u00f3n. Se resolver\u00e1 en sentido a\ufb01rmativo si el gasto es estrictamente necesario o si el mismo es muy conveniente para la hija y acomodado a las circunstancias econ\u00f3micas de la familia. Se except\u00faan de este r\u00e9gimen los gastos urgentes de car\u00e1cter estrictamente necesario, respecto de los que bastar\u00e1 que se informe con posterioridad al otro progenitor si no fuera posible hacerlo previamente.<\/p>\n
La obligaci\u00f3n de abonar los gastos extraordinarios se extinguir\u00e1 cuando la hija alcance la independencia econ\u00f3mica, sin perjuicio de las causas de extinci\u00f3n de los art\u00edculos 150 y 152.<\/p>\n
Todo ello sin pronunciamiento en materia de costas procesales.”<\/p>\n
SEGUNDO.- Noti\ufb01cada a las partes la resoluci\u00f3n de referencia, se interpuso Recurso de apelaci\u00f3n contra ella que fue admitido, y elevados los autos a esta Audiencia se se\u00f1al\u00f3 d\u00eda para Votaci\u00f3n y Fallo el 28 de junio de 2022.<\/p>\n
TERCERO.- Ha sido el Ponente en esta instancia el Ilmo. Sr. Magistrado. D. Felipe Pe\u00f1alba Otaduy.<\/p>\n
PRIMERO.- Planteamiento del debate en esta instancia La Ilma. Magistrada-Juez del Juzgado de Violencia sobre la Mujer de San Sebasti\u00e1n pronunci\u00f3 sentencia, en fecha 31 de enero de 2022, en la que acordaba el divorcio del matrimonio formado por D. Eulalio y D\u00aa Raquel adoptando las medidas reguladoras de dicha situaci\u00f3n relacionadas en el primer antecedente de la presente resoluci\u00f3n.<\/p>\n
La representaci\u00f3n de la Sra. Raquel recurre en apelaci\u00f3n la indicada sentenci y solicita su revocaci\u00f3n en el sentido de atribuir la guarda y custodia de la menor Mar\u00eda In\u00e9s a su representada en los t\u00e9rminos expresados en las conclusiones formuladas el d\u00eda de la vista.<\/p>\n
La parte apelante alega como motivo de recurso el error en la valoraci\u00f3n de la prueba con base en las alegaciones que, en s\u00edntesis, son las siguientes:<\/p>\n
1.- La sentencia omite que su representada no acudi\u00f3 a la vista de medidas provisionales porque se le hab\u00eda indicado reposo.<\/p>\n
2.- El informe psicosocial, que fue rati\ufb01cado por su autora en el acto de vista, es claro al recomendar que la guarda y custodia de Mar\u00eda In\u00e9s debe ejercerla en exclusividad la madre. La sentencia de instancia no atiende al informe pericial psicosocial omitiendo tomar en consideraci\u00f3n el lapso temporal de m\u00e1s de 20 de matrimonio. Su representada abandon\u00f3 el domicilio familiar tras una denuncia contra su esposo. Mar\u00eda In\u00e9s reconoce echar de menos a su madre en la casa y necesitar m\u00e1s relaci\u00f3n con ella en el d\u00eda a d\u00eda. Tras un corto per\u00edodo de dos meses, su representada ha mantenido el contacto telef\u00f3nico y por mensajes a diario con sus hijas, quedando habitualmente con ellas, sin desatenderlas emocionalmente en ning\u00fan momento.<\/p>\n
3.- El Sr. Eulalio reconoci\u00f3 que durante el matrimonio siempre fue la madre la que se encargaba de las tareas de limpieza y planchado, y que todo lo relativo a la asistencia sanitaria de Mar\u00eda In\u00e9s lo dejaba en manos de su representada, siendo de vital importancia para \u00e9sta el estricto seguimiento de los complicados tratamientos m\u00e9dicos que precisa.<\/p>\n
4.- Existen claros indicios de autolisis del Sr. Eulalio el d\u00eda 11\/11\/2021. El per\ufb01l psicol\u00f3gico de \u00e9ste que se describe en el informe psicosocial no resulta contradictorio con una persona con tendencia a la autolisis.<\/p>\n
5.- El Sr. Eulalio quiere apartar a las hijas de la madre como lo evidencia que mantenga la petici\u00f3n de ejercer la guarda y custodia en exclusiva. Igualmente, es signi\ufb01cativo que habiendo sido ingresado en el hospital, sin ponerse en contacto con su representada, decidiese que sus hijas fueran a vivir con su hermano con el que no mantiene relaci\u00f3n.<\/p>\n
6.- El auto de fecha 9 de diciembre de 2021 de la Secci\u00f3n 3\u00aa de la Audiencia Provincial de Gipuzkoa acord\u00f3 desestimar el recurso formulado por la representaci\u00f3n del Sr. Eulalio contra la resoluci\u00f3n dictada por el Juzgado de Violencia sobre la Mujer de San Sebasti\u00e1n en las diligencia previas n\u00ba 189\/2021 que dispuso seguir los tr\u00e1mites del procedimiento abreviado por un delito de violencia de g\u00e9nero contra el mismo; y seg\u00fan el art.<\/p>\n
92.7 del C\u00f3digo Civil resultar\u00eda imposible atribuirle a la guarda y custodia exclusiva al Sr. Eulalio .<\/p>\n
El Ministerio Fiscal interesa la estimaci\u00f3n del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto interesando que se atribuya la guarda y custodia exclusiva a la Sra. Raquel , ejerciendo ambos progenitores la patria potestad de forma compartida, sin establecer un r\u00e9gimen de visitas de car\u00e1cter \ufb01jo, y contribuyendo el Sr. Eulalio con una pensi\u00f3n de 250 \u20ac.<\/p>\n
La representaci\u00f3n de Sr. Eulalio se opone al recurso de apelaci\u00f3n e interesa su desestimaci\u00f3n con imposici\u00f3n de costas a la apelante y, al mismo tiempo, impugna la sentencia de instancia solicitando la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar hasta que Mar\u00eda In\u00e9s sea mayor de edad e independiente econ\u00f3micamente.<\/p>\n
Dicha parte invoca como motivo para basar su impugnaci\u00f3n la infracci\u00f3n del art. 12.5.2 de a Ley 7\/2015, de 30 de junio, pues entiende que, atribuida la guarda y custodia de la menor a su representado, la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar se ha de prolongar mientras se mantenga la obligaci\u00f3n de prestarles alimentos.<\/p>\n
La representaci\u00f3n de la Sra. Raquel se opone a la impugnaci\u00f3n formulada de contrario y solicita su desestimaci\u00f3n.<\/p>\n
SEGUNDO.- Recurso de apelaci\u00f3n de la Sra. Raquel La apreciaci\u00f3n probatoria es la labor jurisdiccional, en virtud de la cual el Juez determina, por aplicaci\u00f3n de las normas legales de valoraci\u00f3n probatoria o mediante el an\u00e1lisis cr\u00edtico de las pruebas practicadas bajo su inmediaci\u00f3n y correlativas m\u00e1ximas de experiencia, si un hecho qued\u00f3 o no debidamente justi\ufb01cado.<\/p>\n
En nuestro ordenamiento procesal rige el principio de valoraci\u00f3n conjunta de la prueba, de manera que la prueba documental, testi\ufb01cal y pericial no pueden ser valoradas o interpretadas aisladamente (en este sentido STS n\u00ba 681 de 15 de diciembre de 2020 y las que se citan en la misma). Por otra parte, la valoraci\u00f3n de las pruebas testi\ufb01cal y pericial se rige por las reglas de la sana cr\u00edtica ( arts. 376 y 348 LEC) que no se hallan consignadas en norma positiva alguna. No son reglas legales, ni tasadas, sino normas comunes a todo ser humano basadas en la raz\u00f3n, la l\u00f3gica y las m\u00e1ximas de la experiencia, identi\ufb01c\u00e1ndose con “los m\u00e1s elementales postulados de la l\u00f3gica y la raz\u00f3n” ( STS 468\/2019, de 17 de septiembre), las reglas “del raciocinio l\u00f3gico” ( STS 697\/2015, de 10 de diciembre), “con la l\u00f3gica interpretativa y el com\u00fan sentir de las gentes” ( STS de 4 de marzo de 1994).<\/p>\n
Y, en concreto, en orden a la valoraci\u00f3n de los informes psicosociales, como se\u00f1ala la STS de 13 de febrero de 2015: “La valoraci\u00f3n de la prueba del informe de los servicios psicosociales debe ser asimilada a la de los peritos, aunque tenga una naturaleza no totalmente equiparada al informe pericial. La STS 660\/2011, de 5 octubre, dijo que el juez debe valorar los informes periciales de acuerdo con lo que dispone el art. 348 LEC. De este modo, solo cuando dicha valoraci\u00f3n no respete “las reglas de la sana cr\u00edtica”, podr\u00e1 impugnarse, pero no es aceptable la sustituci\u00f3n de la estimaci\u00f3n efectuada por el juez por la realizada por el recurrente ( STS 10 de diciembre 2012)”. O, en t\u00e9rminos de la m\u00e1s reciente STS de 12 de mayo de 2017, “Tiene declarado la sala que las conclusiones del informe psicosocial deben ser analizadas y cuestionadas jur\u00eddicamente, en su caso, por el tribunal, cual ocurre con los dem\u00e1s informes periciales en los procedimientos judiciales, si bien la sala no es ajena a la importancia y trascendencia de este tipo de informes t\u00e9cnicos ( SSTS de 18-1-2011, Rc. 1728\/2009;<\/p>\n
9-9-2015, Rc 545\/2014; 135\/2017, de 28 de febrero)”. Por tanto, el informe psicosocial es asimilable a la prueba peritos, y como tal valorable con arreglo a las reglas de la sana cr\u00edtica, conjuntamente con el resto de las pruebas practicadas.<\/p>\n
Por otra parte, el recurso de apelaci\u00f3n, de car\u00e1cter devolutivo, con\ufb01ere plenas facultades al \u00f3rgano judicial de apelaci\u00f3n para resolver cuantas cuestiones se le planteen, sean de derecho o de hecho, pudiendo valorar las pruebas practicadas en primera instancia y revisar la ponderaci\u00f3n que haya efectuado el juez de instancia, pues en esto consiste, precisamente, una de las \ufb01nalidades inherentes al recurso de apelaci\u00f3n (por todas, STC 21\/2003, de 10 de febrero, FJ 2). Ahora bien, el recurso de apelaci\u00f3n no se con\ufb01gura pura y simplemente como un replanteamiento de lo sometido al juez de instancia, sino como un medio de \ufb01scalizaci\u00f3n de una resoluci\u00f3n judicial que ha de combatirse en su resultado y fundamentaci\u00f3n, de tal modo que ni aqu\u00e9l ni \u00e9sta pueden sencillamente ignorarse (as\u00ed, STC 8\/2005, de 17 de enero, FJ 4). Por tanto, el recurso de apelaci\u00f3n con\ufb01ere plenas facultades al \u00f3rgano judicial de apelaci\u00f3n para una plena revisi\u00f3n de la valoraci\u00f3n de la prueba efectuada por el juzgador de primera instancia (as\u00ed, entre otras, STS de 23 de enero de 2012 ), pero sin que ello le autorice para prescindir de las apreciaciones de \u00e9ste sin dar otras razones o decir porqu\u00e9 se rechaza (as\u00ed, STS de 6 de mayo de 2009).<\/p>\n
Partiendo de las premisas anteriores, y examinada la prueba practicada en los autos, este Tribunal comparte las conclusiones f\u00e1cticas de la sentencia de instancia que valora de manera pormenorizada y exhaustiva la misma, as\u00ed como las acertadas razones que da para ello, por lo que poco podemos a\u00f1adir a lo ya expuesto en la misma.<\/p>\n
Cuatro son los extremos en los que incide el recurso de apelaci\u00f3n, a saber: 1.-Err\u00f3nea valoraci\u00f3n del informe pericial elaborado por el equipos psicosocial; 2.- Intento de suicidio del Sr. Eulalio ; 3.- Voluntad de \u00e9ste de apartar a las hijas de su representada; y 4.- Existencia de un procedimiento abreviado por un delito de violencia de g\u00e9nero contra el Sr. Eulalio .<\/p>\n
La psic\u00f3loga del Equipo Psicosocial Judicial establece como conclusi\u00f3n en su informe que “es la madre la que deber\u00eda estar conviviendo de forma continua con las hijas, es la madre la que mejor garantiza la relaci\u00f3n de las hijas con el padre”. La profesional del Equipo Psicosocial Judicial alcanza dicha conclusi\u00f3n, pero no ha tratado, valorado, ni considerado el comportamiento de la Sra. Raquel que, tras salir del domicilio en septiembre de 2020, estuvo unos dos meses sin comunicarse con sus hijas (mensajes telef\u00f3nicos aportados a los autos y testi\ufb01cal de la hija mayor del matrimonio Noelia ), regres\u00f3 nuevamente en febrero de 2021 para volver a marcharse en abril de 2021, y la incidencia que el mismo ha podido tener en la relaci\u00f3n madre-hija. Y tampoco estim\u00f3 oportuno la profesional del Equipo Psicosocial Judicial mantener una entrevista con la hija mayor del<\/p>\n
matrimonio, que integra tambi\u00e9n la unidad familiar, convive con la menor y su padre, y que entendemos pod\u00eda ofrecer informaci\u00f3n relevante para la pericia. Por \u00faltimo, en la metodolog\u00eda del informe se hace referencia a la interacci\u00f3n padre-hija, madre-hija, pero no se re\ufb02eja c\u00f3mo discurri\u00f3 la misma y, como tambi\u00e9n rese\u00f1a la sentencia impugnada, se echa de menos una referencia separada, descriptiva y espec\u00ed\ufb01ca de la forma en que tuvo lugar la interacci\u00f3n de la menor, tanto con el padre, como con la madre, a los efectos de poder realizarse una valoraci\u00f3n del estado en que en el momento de su realizaci\u00f3n se encontraba la relaci\u00f3n y el v\u00ednculo afectivo entre la menor y sus progenitores.<\/p>\n
Todas ellas son poderosas razones que cuestionan la metodolog\u00eda seguida por la perito para alcanzar la conclusi\u00f3n de su informe, que entendemos se ve desmentida por la restante prueba practicada que revela que es la Sra. Raquel la que con su conducta, descrita y valorada detalladamente en la sentencia de instancia (en relaci\u00f3n a los cambios habidos desde su posicionamiento inicial favorable a la atribuci\u00f3n de la guarda y custodia de la hija menor al padre; decisi\u00f3n de salir del domicilio familiar y adquirir otra vivienda; relaci\u00f3n mantenida con las hijas, etc), descripci\u00f3n y valoraci\u00f3n que compartimos y a la que nos remitimos por no resultar reiterativos, ha que ha dado lugar a que las hijas del matrimonio residan con su padre en el que fue el domicilio familiar desde septiembre de 2020 (salvo el lapso de febrero a abril de 2021) y que sea \u00e9ste quien atiende sus necesidades materiales y afectivas, manteniendo la menor Mar\u00eda In\u00e9s con su madre una relaci\u00f3n limitada por la din\u00e1mica que ambas han establecido, no porque el padre ponga obst\u00e1culos (as\u00ed, por ejemplo, el Sr. Eulalio no puso impedimento a que madre e hija disfrutaran de unas vacaciones estivales en un piso propiedad del abuelo paterno).<\/p>\n
Igualmente, tanto la exploraci\u00f3n de la menor Mar\u00eda In\u00e9s , como la testi\ufb01cal de la hija mayor Noelia , revela que aqu\u00e9lla, pr\u00f3xima a cumplir 17 a\u00f1os, ha manifestado su deseo de permanecer de forma que no se introduzcan cambios en su actual r\u00e9gimen de vida, sin que se haya advertido falta de madurez u otras circunstancias que pudieran hacer sospechar que su voluntad se encuentra mediatizada.<\/p>\n
Por otra parte, en relaci\u00f3n al intento de suicidio del Sr. Eulalio , nos encontramos ante una alegaci\u00f3n hu\u00e9rfana de prueba, habiendo informado la Ertzaintza con fecha 31\/12\/2021 que el HOSPITAL000 facilit\u00f3 un informe en el cual el m\u00e9dico determin\u00f3 que se trat\u00f3 de un accidente fortuito.<\/p>\n
Por \u00faltimo, por lo que respecta al procedimiento por un delito de violencia de g\u00e9nero seguido contra el Sr. Eulalio , no cabe invocar la aplicaci\u00f3n del C\u00f3digo Civil, como tambi\u00e9n sostiene el Ministerio Fiscal para adherirse al recurso, porque la norma aplicable en este territorio es la Ley 7\/2015, de 30 de junio, y, como recuerda la sentencia de instancia, conforme dispone su art. 11, la prohibici\u00f3n de atribuci\u00f3n de la custodia se circunscribe al supuesto en que haya reca\u00eddo sentencia \ufb01rme condenatoria del progenitor en cuesti\u00f3n por delito de violencia de g\u00e9nero o dom\u00e9stica, que no es el caso. Y si bien, conforme al citado precepto, los indicios de la comisi\u00f3n de un delito de violencia dom\u00e9stica ser\u00e1n tenidos en cuenta como circunstancias relevantes a los efectos del establecimiento del r\u00e9gimen de guarda, esta Sala comparte totalmente la valoraci\u00f3n de la sentencia recurrida de que no parece inferirse de los mismos una peligrosidad relevante del padre, ni una limitaci\u00f3n en sus capacidades parentales, pues se trata de episodio puntual en una relaci\u00f3n de 25 a\u00f1os de duraci\u00f3n en un contexto de crisis conyugal y que ha sido cali\ufb01cado provisionalmente como delito de amenazas “leves”.<\/p>\n
En consecuencia, por todo lo anteriormente expuesto, procede desestimar el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por la Sra. Raquel .<\/p>\n
TERCERO.- Impugnaci\u00f3n del Sr. Eulalio De conformidad con lo dispuesto en el art. 12.5 de la Ley 7\/2015, de 30 de junio, atribuido al padre el uso de la vivienda familiar por otorg\u00e1rsele la guarda y custodia de la hija menor de edad, no cabe prolongar el mismo en la forma pretendida por aqu\u00e9l, sino hasta la mayor\u00eda de edad de la hija menor, tal y como establece la sentencia impugnada, pues, de acuerdo con el art. 12.11 e) de la Ley 7\/2015, de 30 de junio, que regula espec\u00ed\ufb01camente las causas de extinci\u00f3n del derecho de uso, \u00e9sta se produce por \ufb01nalizaci\u00f3n y cese de la guarda (as\u00ed, SAP de Vizcaya de 15 de enero de 2016) y en este sentido se ha pronunciado esta Secci\u00f3n en sentencia n\u00ba 383\/2018, de 10 de julio.<\/p>\n
CUARTO.- Costas Aunque se desestima el recurso de apelaci\u00f3n, no cabe hacer expresa imposici\u00f3n de las costas de esta alzada, en aplicaci\u00f3n del art. 398.1 LEC en relaci\u00f3n con el art. 394.1 LEC, porque la cuesti\u00f3n planteada en el mismo ofrece serias dudas f\u00e1cticas que de ordinario se presentan en casos similares al analizado por la habitual incertidumbre de la mejor decisi\u00f3n a tomar con la \ufb01nalidad de garantizar la idoneidad de la relaci\u00f3n entre los hijos y sus progenitores.<\/p>\n
Igualmente, y por lo que respecta a las costas derivadas de la impugnaci\u00f3n, estimamos que tampoco procede su imposici\u00f3n al impugnante, de conformidad con lo dispuesto en el art. 398.1 LEC en relaci\u00f3n con el art. 394.1 LEC, a la vista de las dudas jur\u00eddicas que pudiera suscitar la cuesti\u00f3n planteada.<\/p>\n
QUINTO.- Deposito La disposici\u00f3n adicional 15\u00aa de la Ley Org\u00e1nica del Poder Judicial (LOPJ), regula el dep\u00f3sito previo que ha de constituirse para la interposici\u00f3n de recursos ordinarios y extraordinarios, estableciendo en su apartado 9, aplicable a este caso, que la inadmisi\u00f3n tanto del recurso como de la impugnaci\u00f3n, y la con\ufb01rmaci\u00f3n de la resoluci\u00f3n recurrida, determinar\u00e1 su p\u00e9rdida.<\/p>\n
En virtud de la potestad jurisdiccional que nos viene conferida por la soberan\u00eda popular y en nombre de S.M. el Rey FALLAMOS DESESTIMAR el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por la representaci\u00f3n de D\u00aa Raquel , as\u00ed como la impugnaci\u00f3n formulada por la representaci\u00f3n de D. Eulalio contra la sentencia dictada el 31 de enero de 2022 por la Ilma. Magistrada-Juez del Juzgado de Violencia sobre la Mujer de San Sebasti\u00e1n, en autos n\u00famero 34\/2021, CONFIRMANDO la misma.<\/p>\n
No se efect\u00faa imposici\u00f3n a ninguna de las partes de las costas causadas en esta alzada.<\/p>\n
Trans\ufb01\u00e9ranse por el Letrado de la Administraci\u00f3n de Justicia de origen los dep\u00f3sitos efectuados por D\u00aa Raquel y D. Eulalio a la cuenta de dep\u00f3sitos de recursos inadmitidos y desestimados.<\/p>\n
Frente a la presente resoluci\u00f3n se podr\u00e1 interponer en el plazo de VEINTE D\u00cdAS ante esta Sala recurso de casaci\u00f3n en los supuestos previstos en el art. 477 LEC y recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal fundado en los motivos previstos en el art. 469 LEC, pudiendo presentarse \u00fanicamente este \u00faltimo recurso sin formular recurso de casaci\u00f3n frente a las resoluciones recurribles en casaci\u00f3n a que se re\ufb01eren los n\u00fameros 1\u00ba y 2\u00ba del art. 477.2 LEC.<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros si se trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la cuenta de dep\u00f3sitos y consignaciones que este tribunal tiene abierta en el Banco Santander con el n\u00famero 1858\/0000\/12\/2593\/22. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un “Recurso” c\u00f3digo 06 para el recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA 15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n
Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con \ufb01nes contrarios a las leyes.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los\/las Ilmos.\/Ilmas. Sres.\/Sras.<\/p>\n
Magistrados\/as que la \ufb01rman y le\u00edda por el Ilmo. Magistrado Ponente en el mismo d\u00eda de su fecha, de lo que yo, la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
El planteamiento del debate gira entorno a la solicitud de la recurrente de que le sea atribuida la guarda y custodia de la hija menor alegando error en la valoraci\u00f3n de la prueba y en concreto el informe pericial psicosocial. La oposici\u00f3n al recurso impugna tambi\u00e9n la sentencia solicitando la atribuci\u00f3n de la vivienda familiar hasta que la hija sea mayor de edad e independiente econ\u00f3micamente. El Tribunal, desestima ambas pretensiones, aborda la cuesti\u00f3n de la prueba del informe psicosocial y la relativa al uso de la vivienda desde la Ley 7\/2015 de 30 de junio, art. 12.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2755,2757,2451,2756,2568],"materia":[1173],"organo":[1887],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-13706","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-guardia-custodia","tag-sentencia-firme-condenatoria","tag-uso-domicilio-familiar","tag-valoracion-de-informes-psicosociales","tag-violencia-de-genero","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-2a-audiencia-provincial-de-gipuzkoa","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13706","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13706"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13706"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13706"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13706"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13706"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13706"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13706"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}