S E N T E N C I A N.\u00ba 000164\/2023 ILMOS.\/ILMAS. SRES.\/SRAS.<\/p>\n
PRESIDENTE: D\u00aa YOLANDA DOME\u00d1O NIETO MAGISTRADO: D. I\u00d1IGO SUAREZ DE ODRIOZOLA MAGISTRADA: D\u00aa ANE MAITE LOYOLA IRIONDO En Donostia-San Sebasti\u00e1n, a 20 de febrero del 2023.<\/p>\n
La Secci\u00f3n N\u00ba 2 de la Audiencia Provincial de Guip\u00fazcoa, constituida por los\/as Ilmos\/Ilmas. Sres.\/Sras. que al margen se expresan, ha visto en tr\u00e1mite de apelaci\u00f3n los presentes autos civiles de Inventario 11\/2020, a instancia de D. Andr\u00e9s (apelante-demandante), representado por la Procuradora D\u00aa NEREA ARI\u00d1O DELGADO y defendida por la Letrada D\u00aa AMAIA MADINA AGUIRRE, contra D\u00aa Marisol (Apelada-demandada), representada por el Procurador D. LUIS ECHANIZ AIZPURU y defendida por la Letrada D\u00aa. MARIA LUISA GARCIA NU\u00d1EZ; todo ello en virtud del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto contra la sentencia dictada por el mencionado Juzgado, de fecha 16 de marzo de 2022.<\/p>\n
Se aceptan y se dan por reproducidos en lo esencial, los antecedentes de hecho de la sentencia impugnada en cuanto se relacionan con la misma.<\/p>\n
PRIMERO.- El 16 de marzo de 2022 el Juzgado de Primera Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 3 de Bergara dict\u00f3 Sentencia, que contiene el siguiente Fallo:<\/p>\n
“SE DESESTIMA la solicitud de custodia compartida presentada por Don Andr\u00e9s , manteni\u00e9ndose la CUSTODIA MATERNA tal como se estableci\u00f3 en la sentencia de 31 de mayo de 2008, dictada en Procedimiento de Divorcio del Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 3 en autos n\u00ba 203\/2017, con el R\u00c9GIMEN DE VISITAS Y COMUNICACI\u00d3N ESTABLECIDA EN LA MISMA, sin perjuicio de que la regularidad de las estancias con el padre y el aumento progresivo de las pernoctas entre semana en casa del padre, que son la opci\u00f3n m\u00e1s bene\ufb01ciosa para el bienestar integral del menor, siempre que mejore la relaci\u00f3n entre ambos (siguiendo la recomendaci\u00f3n del informe psicosocial de acudir a un servicio de psicolog\u00eda juntos y por separado a \ufb01n de que les apoye en el restablecimiento del v\u00ednculo afectivo), dejando as\u00ed que dichos contactos se desarrollen de forma \ufb02exible, en base a lo que se perciba que Sabino necesita en cada momento, mientras se intente cumplir el m\u00ednimo establecido, pero admiti\u00e9ndose cambios tanto en los d\u00edas, horas como en los per\u00edodos de realizaci\u00f3n de las visitas si fuera necesario o deseado, y por ende, si el menor desea ampliar el tiempo de guardia y custodia con su progenitor no custodio posee plena libertad de hacerlo, respetando sus deseos y necesidades.<\/p>\n
SE DESESTIMA la solicitud de modi\ufb01caci\u00f3n del porcentaje de abono de los gastos extraordinarios presentada por Do\u00f1a Guadalupe , manteni\u00e9ndose lo establecido en la sentencia de 31 de mayo de 2008, dictada en Procedimiento de Divorcio del Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 3 en autos n\u00ba 203\/2017 de que ser\u00e1n<\/p>\n
satisfechos por ambos progenitores por iguales y mitades partes, debiendo ser acreditados su\ufb01cientemente y ser decididos conjuntamente por ambos progenitores o autorizados judicialmente en caso de discrepancia.<\/p>\n
No ha lugar a la imposici\u00f3n de costas”.<\/p>\n
SEGUNDO.- Noti\ufb01cada a las partes la resoluci\u00f3n de referencia, se interpuso Recurso de apelaci\u00f3n contra ella que fue admitido, y elevados los autos a esta Audiencia se se\u00f1al\u00f3 d\u00eda para Votaci\u00f3n y Fallo.<\/p>\n
TERCERO.- En la tramitaci\u00f3n de este recurso se han cumplido todas las formalidades prescritas por la Ley.<\/p>\n
CUARTO .- Ha sido el Ponente en esta instancia el Ilmo. Sr. Magistrado D. I\u00d1IGO SUAREZ DE ODRIOZOLA.<\/p>\n
PRIMERO.Antecedentes b\u00e1sicos y recurso de apelaci\u00f3n. (1)Demanda de modi\ufb01caci\u00f3n de medidas de\ufb01nitivas interpuesta por D. Andr\u00e9s contra D\u00f1a. Guadalupe solicitando en el SUPLICO el dictado de una sentencia por la que,en esencia,se acordara el establecimiento de un r\u00e9gimen de guarda y custodia compartida de ambos progenitores respecto del hijo com\u00fan Sabino por quincenas o meses alternos;la \ufb01jaci\u00f3n de una cuant\u00eda de alimentos acorde a las necesidades de Sabino se\u00f1alando una aportaci\u00f3n por parte de cada progenitor y proporcional a la capacidad econ\u00f3mica de cada uno condenando a la demandada a las costas generadas.<\/p>\n
Destacamos de la demanda :<\/p>\n
-Los litigantes contrajeron matrimonio en DIRECCION000 el d\u00eca 24 de septiembre de 1994 naciendo de dicha uni\u00f3n Sabino el d\u00eca NUM000 de 2006.<\/p>\n
-El Juzgado de Primera Instancia numero 2 de Bergara dict\u00f2 sentencia de fecha 31 de mayo de 2005 acordando la disoluci\u00f3n del matrimonio por causa de divorcio y decretando,entre otras medidas de\ufb01nitivas, la guarda y custodia de Sabino en favor de la madre con el r\u00e9gimen de vistas y estancias del progenitor no custodio que se estableci\u00f3 en el apartado 5. del FALLO de la sentencia.<\/p>\n
As\u00ecmismo se acord\u00f3 en el punto 6 del FALLO una pensi\u00f3n alimenticia con cargo al Sr. Andr\u00e9s por importe de 450 euros al mes actualizable conforme el IPC a satisfacer los cinco primeros d\u00edas de cada mes y siendo los gastos extraordinarios a cargo de los dos progenitores por partes iguales.<\/p>\n
Interpuesto recurso de apelaci\u00f2n por parte de la Sra. Guadalupe contra la citada sentencia la Audiencia Provincial de Gipuzkoa Seccion Tercera dict\u00f3 sentencia de 5 de Diciembre de 2008 revocando parcialmente la sentencia de instancia en el sentido de atribuir la vivienda conyugal al menor y a la Sra. Guadalupe hasta que Sabino alcanzara la mayor\u00eda de edad \ufb01j\u00e1ndose asimismo el r\u00e9gimen de visitas hasta febrero de 2009.<\/p>\n
-En el procedimiento de divorcio ambos c\u00f3nyuges litigaron por la custodia de Sabino que en el momento de presentar la actual demanda de modi\ufb01caci\u00f3n de medidas cuenta con 15 a\u00f1os de edad.<\/p>\n
-Tras la sentencia de divorcio el demandante vivi\u00f3 en DIRECCION000 unos dos a\u00f1os traslad\u00e1ndose despu\u00e9s a Vitoria y viviendo desde el a\u00f1o 2014 en DIRECCION000 con su pareja en una vivienda que se encuentra a escasos 75 metros de la vivienda en la que habita su hijo con la madre.<\/p>\n
Se se\u00f1ala que el comportamiento de Sabino en los \u00faltimos a\u00f1os “ha sido puntualmente complicado ” con un deterioro en su rendimiento escolar en los dos \u00faltimos a\u00f1os cursando actualmente 3\u00ba de DBH-ESO.Los padres reciben notas del Colegio haci\u00e9ndoseles saber el poco trabajo que realiza Sabino y advertencias en ocasiones de comportamientos inadecuados.<\/p>\n
-Destaca que cuando Sabino est\u00e0 en casa de su padre o en su compa\u00f1\u00eda su comportamiento ” y la actitud que demuestra son buenos y adecuados.Sin embargo cuando sale a otras parcelas de su vida como es el \u00e1mbito social, escolar o incluso en ocasiones en la convivencia con su madre,este comportamiento se deteriora “.<\/p>\n
-Estas circunstancias justi\ufb01can el planteamiento de la demanda actual. As\u00ecmismo incide como aval de la petici\u00f2n de guarda y custodia compartida que los dos modelos educativos de los progenitores -m\u00e0s permisivo el de la madre y se\u00f1alando m\u00e0s limites el padre- servir\u00edan para enderezar la actual situaci\u00f3n personal y acad\u00e9mica de Sabino porque en caso contrario ” el deterioro personal, social y p\u00e9rdida de rendimiento escolar , puede ser de\ufb01nitivo e insuperable “.<\/p>\n
-A pesar de que en las conversaciones previas a la demanda se ha alegado por la demandada que Sabino no desea el cambio de custodia su sola voluntad no es determinante para solucionar la cuesti\u00f3n sino que debe primar el inter\u00e9s y bene\ufb01cio de Sabino .<\/p>\n
-Como base jur\u00eddica de la demanda se invocaron los at\u00ecculos 91; 92,93 y 94 del CC. (2)En tiempo y legal forma D\u00f1a. Guadalupe ha contestado a la demanda oponi\u00e9ndose a la misma manteniendo el actual sistema de guarda y custodia y ,solicitando, asimismo:incrementar la pensi\u00f3n de alimentos a cargo del Sr. Andr\u00e9s en el 70% del coste de los estudios medios o superiores que pudiera realizar el menor con gastos de matr\u00edcula,residencia o alquiler de vivienda caso de tener que realizarlos fuera de DIRECCION000 ;los gastos extraordinarios ser\u00ecan sufragados en un 70% por el Sr. Andr\u00e9s y el 30% restante por la Sra. Guadalupe .<\/p>\n
De forma subsidiaria y caso de acoger la pretensi\u00f3n de custodia compartida propuesta por el Sr. Andr\u00e9s propone una custodia semanal alterna produci\u00e9ndose el cambio de custodia a la salida del colegio el Lunes o el d\u00eca h\u00e1bil siguiente; as\u00edmismo cada progenitor deber\u00e1 hacer frente a las necesidades de alimentaci\u00f3n y habitaci\u00f3n de Sabino durante la custodia; para el resto de necesidades y gastos extraordinarios de Sabino los progenitores abonar\u00e0n en un porcentaje del 70% el Sr. Andr\u00e9s y del 30% la Sra. Guadalupe 600 euros mensuales.<\/p>\n
En esencia fundament\u00f3 su posici\u00f3n en la contestaci\u00f3n a la demanda en las siguientes circunstancias : no se ha producido un cambio sustancial en la vida y circunstancias tenidas en cuenta en la fecha del dictado de la sentencia de divorcio ; cita la crisis de adolescencia por la que est\u00e0 atravesando Sabino que en todo caso es coyuntural o transitoria ,la primac\u00eda del bene\ufb01cio, inter\u00e9s o ” favor \ufb01lii ” del menor ;no concurre la necesaria coparentalidad en los progenitores ya que el Sr. Andr\u00e9s cuestiona o desvaloriza de forma permanente la actuaci\u00f3n de la Sra. Guadalupe ; propone el cambio en la pensi\u00f3n alimenticia y en los gastos extraordinarios de conformidad las posibilidades econ\u00f3micas de cada progenitor. (3) Previos los tr\u00e0mites de rigor el Juzgado de Primera Instancia e Instrucci\u00f3n numero 3 de Bergara ha dictado sentencia de 16 de marzo de 2022 cuyo FALLO fue el siguiente :<\/p>\n
“SE DESESTIMA la solicitud de custodia compartida presentada por Don Andr\u00e9s , manteni\u00e9ndose la CUSTODIA MATERNA tal como se estableci\u00f3 en la sentencia de 31 de mayo de 2008, dictada en Procedimiento de Divorcio del Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 3 en autos n\u00ba 203\/2017, con el R\u00c9GIMEN DE VISITAS Y COMUNICACI\u00d3N ESTABLECIDA EN LA MISMA, sin perjuicio de que la regularidad de las estancias con el padre y el aumento progresivo de las pernoctas entre semana en casa del padre, que son la opci\u00f3n m\u00e1s bene\ufb01ciosa para el bienestar integral del menor, siempre que mejore la relaci\u00f3n entre ambos (siguiendo la recomendaci\u00f3n del informe psicosocial de acudir a un servicio de psicolog\u00eda juntos y por separado a \ufb01n de que les apoye en el restablecimiento del v\u00ednculo afectivo), dejando as\u00ed que dichos contactos se desarrollen de forma \ufb02exible, en base a lo que se perciba que Sabino necesita en cada momento, mientras se intente cumplir el m\u00ednimo establecido, pero admiti\u00e9ndose cambios tanto en los d\u00edas, horas como en los per\u00edodos de realizaci\u00f3n de las visitas si fuera necesario o deseado, y por ende, si el menor desea ampliar el tiempo de guardia y custodia con su progenitor no custodio posee plena libertad de hacerlo, respetando sus deseos y necesidades.<\/p>\n
SE DESESTIMA la solicitud de modi\ufb01caci\u00f3n del porcentaje de abono de los gastos extraordinarios presentada por Do\u00f1a Guadalupe , manteni\u00e9ndose lo establecido en la sentencia de 31 de mayo de 2008, dictada en Procedimiento de Divorcio del Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 3 en autos n\u00ba 203\/2017 de que ser\u00e1n satisfechos por ambos progenitores por iguales y mitades partes, debiendo ser acreditados su\ufb01cientemente y ser decididos conjuntamente por ambos progenitores o autorizados judicialmente en caso de discrepancia.<\/p>\n
No ha lugar a la imposici\u00f3n de costas”. (4)La representaci\u00f3n procesal de D. Andr\u00e9s ha interpuesto recurso de apelaci\u00f3n contra la sentencia de instancia solicitando el dictado de una resoluci\u00f3n por la que se dejara sin efecto la desestimaci\u00f3n de la guarda y custodia compartida estim\u00e1ndose la pretension formulada en la demanda interpuesta y rati\ufb01cando la pretendida modi\ufb01caci\u00f3n en la contribuci\u00f3n de los gastos extraordinarios pretendida de adverso.<\/p>\n
El motivo alegado en el recurso fue la infraccion del articulo 92 del CC , de la Ley 7\/2015 de 30 de junio del Pa\u00eds Vasco as\u00ec como la vulneraci\u00f3n del principio de protecci\u00f3n del inter\u00e9s del menor todo ello derivado de una err\u00f3nea valoraci\u00f3n de las pruebas practicadas.<\/p>\n
Destac\u00f2 el recurrente en este apartado :<\/p>\n
-Las medidas adoptadas en la sentencia de divorcio lo fueron cuando Sabino ten\u00eda un a\u00f1o y hoy tiene diecis\u00e9is a\u00f1os.<\/p>\n
Se sostiene de la prueba practicada el bajo rendimiento acad\u00e9mico de Sabino as\u00ec como llamadas de atenci\u00f3n del Colegio por falta de respeto a compa\u00f1eros y profesores,ausencias sin justi\ufb01car, comportamientos que distraen a sus compa\u00f1eros de clase oponi\u00e9ndose a seguir las recomendaciones de sus tutores y en concreto a ir a clases de refuerzo escolar y a clases particulares de ingl\u00e9s.As\u00edmismo se\u00f1ala el consumo de sustancias peligrosas como tabaco, alcohol y marihuana.<\/p>\n
-La madre posee un estilo educativo permisivo, laxo, minimizando todo lo anterior cediendo a que Sabino no vaya a clases de refuerzo cediendo igualmente a las salidas de \ufb01n de semana por las noches hasta la madrugada.Las llamadas de atenci\u00f3n del centro escolar no preocupan en absoluto a la madre encontrando Sabino en el domicilio materno su ” zona de confort”.<\/p>\n
-El padre desea marcar algunos limites siendo su estilo educativo m\u00e0s normativo pero no autoritario.El padre participa en las actividades deportivas que le interesan al menor y acude con \u00e8l al estadio de DIRECCION001 a ver a la real Sociedad , acompa\u00f1a al menor al medico sore todo cuando ha de acudir a especialistas cubiertos por DIRECCION002 del que el padre es mutualista .Le preocupan los comportamientos de Sabino , sus resultados acad\u00e9micos, sus consumos ,se ha procupado de corroborarlos .Vive a escasos 100 metros de la casa de Sabino contando con el apoyo incondicional de su pareja que regenta una tienda en la misma localidad de DIRECCION000 y con la que Sabino tiene una buena relaci\u00f3n.<\/p>\n
-Las conclusiones del Equipo Psicosocial en las que se basa la sentencia son er\u00f2neas y subjetivas razonando al respecto y, en esencia, lo siguiente : a.-) La Psic\u00f3loga solo ha practicado un \u00fanico test con Sabino ninguno con el padre o la madre por lo que sus conclusiones respecto a los estilos educativos diferentes no est\u00e1n avalados en prueba alguna objetiva s\u00f2lo en la verbalizaci\u00f3n de Sabino no contrastando lo que le ha dicho Sabino que es un adolecente y que solo verbaliza lo que le conviene y todo ello para seguir llevando la vida que lleva y seguir comport\u00e1ndose en el \u00e1mbito acad\u00e9mico y extaracad\u00e0mico como se comporta. b.-)La Psic\u00f3loga a\ufb01rma, sin base alguna que el padre es autoritario y que tiene una relaci\u00f3n desagradable con el hijo lo que es falso ya que el padre comparte con el hijo facetas importantes de ocio, deporte, acompa\u00f1a al hijo al m\u00e8dico y est\u00e1 en continua relaci\u00f3n con el tutor. c.-)Rechaza la a\ufb01rmaci\u00f3n de la Psic\u00f3loga cuando a\ufb01rma que el estilo educativo de la madre es e\ufb01caz y el del padre no y ello contrasta con el comportamiento y resultados acad\u00e9micos de Sabino que revelan lo contrario. d.-)La Psic\u00f3loga no discute que ambos conyuges tengan capacidad parental, que Sabino quiere a su padre y que incluso le gustar\u00eda tener la misma profesi\u00f3n y que lo ideal para esta familia ser\u00eda una custodia compartida pero en base a una falsedad como es la negativa relaci\u00f3n del padre con el hijo desaconsejaba este r\u00e9gimen. d.-)El Sr. Andr\u00e9s reserv\u00f2 cita el d\u00eca 7 de abril de 2022 en la consulta del psic\u00f3logo en DIRECCION003 a donde hab\u00eda acudido con anterioridad y esta vez para ir a compa\u00f1ado de Sabino pero \u00e9ste se neg\u00f3. e.-) Tras el dictado de la sentencia siguen las notas de atenci\u00f3n y alarma desde el Colegio y en la segunda evaluaci\u00f3n el resultado es de seis suspensos.El bene\ufb01cio del menor ser\u00eda hacer cambios entre los que debe de estar m\u00e0s presente la \ufb01gura paterna.<\/p>\n
En conclusi\u00f3n la resoluci\u00f3n judicial no valora adecuadamente las circunstancias que concurren en el grupo familiar y en el bene\ufb01cio que supondr\u00eda a Sabino incrementar las estancias con su padre.<\/p>\n
La representaci\u00f3n procesal de D\u00f1a. Guadalupe mediante escrito de fecha 17 de mayo de 2022 se ha opuesto al recurso interpuesto de contrario.<\/p>\n
El Ministerio Fiscal mediante escrito de fecha 31 de mayo de 2022 se ha opuesto al recurso de apelaci\u00f3n interpuesto de contrario.<\/p>\n
SEGUNDO.Examen del recurso de apelaci\u00f3n.-.<\/p>\n
Previo.(1)La cuesti\u00f3n que se dilucida en este recurso de apelaci\u00f3n gira en torno al sistema de guarda y custodia del menor Sabino nacido el d\u00eca NUM000 de 2006 y que en la actualidad cuenta con 16 a\u00f1os de edad.<\/p>\n
El recurrente, el Sr. Andr\u00e9s , propugna en el recurso de apelaci\u00f3npor la constituci\u00f3n de un sistema de guarda y custodia sobre Sabino compartida entre ambos progenitores revocando el pronunciamiento que a tal respecto realizaron las sentencias dictadas por el Juzgado de Primera Instancia numero 2 de Bergara de fecha 31 de<\/p>\n
mayo de 2005 y la reca\u00edda en apelaci\u00f3n por la Secci\u00f3n Tercera de la AP de Gipuzkoa de fecha 5 de Diciembre de 2008.<\/p>\n
Basa su posici\u00f3n en una err\u00f3nea apreciaci\u00f3n de la prueba por parte de la Magistrada de Instancia quien se centr\u00f2 en el resultado de la Pericial emitida por el Equipo Psicosocial Dictamen que se fundament\u00f3 en la sola audiencia de Sabino y lo que \u00e9ste le verbaliz\u00f2 olvidando las circunstancia concretas del caso y que en resumen ,consisten en el mal comportamiento y h\u00e1bitos negativos de conducta ; los de\ufb01cientes resultados acad\u00e9micos ; los distintos estilos educativos , el de la madre la Sra. Guadalupe ,m\u00e1s permisivo y laxo con el menor, y del padre, el apelante Sr. Andr\u00e9s m\u00e1s normativo poniendo l\u00edmites .Concluy\u00f3 que un sistema no monoparental como el que pretende con mayor presencia paterna ser\u00eda bene\ufb01cioso para el desarrollo de Sabino . (2) En el FJ CUARTO de la sentencia apelada la Magistrada se centra , efectivamente,en el Dictamen emitido el d\u00eca 5 de octubre por la Psic\u00f3loga del Equipo Psicosocial y que obra a los folios 224 a 227 del procedimiento.<\/p>\n
Para su elaboraci\u00f3n su autora tuvo en consideraci\u00f3n : los datos obrantes en el expediente judicial ; la entrevista con el Sr. Andr\u00e9s ; la entrevista con la Sra. Guadalupe ; la entrevista conjunta de ambos progenitores ; entrevista con el menor Sabino y e inteacci\u00f3n padres-hijo; contacto telef\u00f3nico con el Instittuto de DIRECCION000 , valoraci\u00f3n de la madurez psicol\u00f3gica del menor con la aplicacion de la prueba Psymas .<\/p>\n
En el FJ CUARTO la magistrada destaca el apartado “ANALISIS Y CONSIDERACIONES” e, igualmente,el apartado “CONCLUSIONES” del Dictamen.<\/p>\n
La sentencia transcribe el apartado “ANALISIS Y CONSIDERACIONES ” del Dictamen recogiendo el tenor literal del mismo :<\/p>\n
“(…..)<\/p>\n
-En general en esta familia, ni los hogares, ni la familia extensa, ni la conciliaci\u00f3n laboral, ni las actitudes entre los progenitores son el problema actual; los padres est\u00e1n de acuerdo en el objetivo general, que es que su hijo sea feliz, se forme y sea buena persona en el futuro, pero no coinciden en c\u00f3mo llegar a un punto de negociaci\u00f3n con \u00e9l. Compartir directrices educativas supone acciones conjuntas y coordinadas que los progenitores no han hecho efectivas.<\/p>\n
– Las conductas disruptivas de Sabino en el colegio y sus malos resultados acad\u00e9micos no se ven desde el entorno escolar como especialmente llamativas respecto a su grupo normativo, consider\u00e1ndolo como una situaci\u00f3n puntual y t\u00edpica de la edad que esperan remita con el tiempo y no asoci\u00e1ndolo a estilos educativos ni a di\ufb01cultades especiales. Es recomendable que se valore lo cognitivo y lo conductual de manera separada para poder llevar un tratamiento acorde a las necesidades del adolescente.<\/p>\n
– El padre es actor tambi\u00e9n de esta relaci\u00f3n, y debe considerar que su hijo adolescente tiene unas necesidades emocionales m\u00e1s all\u00e1 del control de conductas y direcci\u00f3n de sus relaciones sociales. La madre ha podido ser m\u00e1s laxa en control de esas conductas, pero emocionalmente ha sabido responder a su hijo, aunque haya podido tener di\ufb01cultades en el control del adolescente. Ahora mismo la respuesta de Sabino a sus obligaciones, crecimiento de su autonom\u00eda y responsabilidad, es mucho m\u00e1s plausible que se consiga con estilos educativos permisivos que con la imposici\u00f3n de otras medidas m\u00e1s estrictas.<\/p>\n
– El v\u00ednculo del menor con el padre est\u00e1 deteriorado. Si unimos el momento evolutivo complico de Sabino y que en unos meses puede no haber posibilidad de imponerle ciertas medidas, consideramos que debe ser fortalecido cuanto antes.<\/p>\n
– Las visitas paternas han sido irregulares en los \u00faltimos a\u00f1os, con falta de contacto entre semana y \ufb01nes de semana tambi\u00e9n irregulares. Los argumentos del padre para la custodia compartida son razonables pero irreales en la situaci\u00f3n circunstancial actual del menor, ya que no es posible de entrada forzar una relaci\u00f3n padre-hijo de con\ufb01anza y apoyo cuando \u00e9sta es inexistente”.<\/p>\n
La sentencia , igualmente, transcribe en el FJ CUARTO el apartado “CONCLUSIONES”:<\/p>\n
“En el caso que nos ocupa, habiendo tenido en cuenta la globalidad de las circunstancias que rodea a la familia y al menor en particular, se considera que la custodia materna, la regularidad de las estancias con el padre y el aumento progresivo de las pernoctas entre semana en casa del padre, ser\u00eda la opci\u00f3n m\u00e1s bene\ufb01ciosa para el bienestar integral del menor.<\/p>\n
Se recomienda una evaluaci\u00f3n neuropsicol\u00f3gica del menor para examinar sus di\ufb01cultades de aprendizaje.<\/p>\n
Se recomienda que el padre y el hijo, juntos y por separado, acudan a un servicio de psicolog\u00eda que les apoye en el restablecimiento del v\u00ednculo afectivo.” (3) Se ha practicado la exploraci\u00f3n del menor el d\u00eca 27 de enero de 2022 como Diligencia Final cuyo resultado consta en los folios 270 y vto. (4) La modalidad de custodia se ha de resolver conforme a lo dispuesto en el art. 2 de la L.O. 8\/2015, de 22 julio, de modi\ufb01caci\u00f3n del sistema de protecci\u00f3n de la infancia y la adolescencia, que modi\ufb01ca la LO 1\/96 de Protecci\u00f3n del Menor , y acuerda que ” (….)Todo menor tiene derecho a que su inter\u00e9s superior sea valorado y considerado como primordial en todas las acciones y decisiones que le conciernan…”, norma legal que desarrolla el inter\u00e9s del menor como norma sustantiva, norma procesal y condiciones de concreci\u00f3n; el art.<\/p>\n
92 del CC , en consonancia con el art\u00edculo 9 de la Convenci\u00f3n sobre los Derechos del Ni\u00f1o, adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas, de 20 de noviembre de 1989, y los criterios de la Observaci\u00f3n General n.\u00ba 14, de 29 de mayo de 2013, del Comit\u00e9 de Naciones Unidas de Derechos del Ni\u00f1o, con sobre el derecho del ni\u00f1o a que su inter\u00e9s superior sea una consideraci\u00f3n primordial; la restante normativa internacional y los art\u00edculos los art\u00edculos 9, 14, 32, y 39 CE, la LO 8\/21 de 4 de junio, de Protecci\u00f3n Integral a la Infancia y la Adolescencia frente a la violencia, y la importante jurisprudencia del TS que lo desarrolla y el art. 92 CC).<\/p>\n
Fondo.(1)No puede cuestionarse la objetividad y profesionalidad del Dictamen emitido por la Psicologa Dra.<\/p>\n
Prudencio sino que el mismo se constituye en una prueba relevante en procedimiento de la naturaleza actual.El Equipo Psicosocial Judicial es un \u00f3rgano t\u00e9cnico auxiliar de la Administraci\u00f3n de Justicia, compuesto por personas tituladas en Psicolog\u00eda, Trabajo y Educaci\u00f3n Social y personal administrativo, cuya misi\u00f3n es auxiliar y prestar asesoramiento t\u00e9cnico a los Juzgados, Tribunales y Fiscal\u00edas, de forma especial a las jurisdicciones de familia y penal de menores.En el \u00e1mbito de la Jurisdicci\u00f3n de Familia, los jueces y juezas recaban informes al EPJ en procedimientos de divorcio, separaci\u00f3n de progenitores, procedimientos de protecci\u00f3n de menores, etc., para asesorar, desde el principio del mejor inter\u00e9s de la persona menor, respecto a las medidas a decidir judicialmente que afecten a las personas menores, alternativas de convivencia (guarda y custodia), sistema de comunicaci\u00f3n y estancias con el o la progenitora que no conviva.Es verdad que el Tribunal Supremo,en sentencia de 7 de Abril de 2011 en subray\u00f3 el car\u00e1cter no vinculante del Infome del Equipo Psicosocial para el juzgador. Sin embargo, esta ausencia de car\u00e1cter vinculante no es \u00f3bice para que esta prueba revista “ab initio” una gran relevancia, al tratase de un dictamen pericial multidisciplinar, emitido por especialistas en la materia y con plenas garant\u00edas de imparcialidad, en la medida en que esos profesionales est\u00e1n adscritos a los Juzgados y Tribunales y son ajenos a las partes (2)El Dictamen del Equipo Psicosocial no se ha basado en lo que le verbaliz\u00f2 Sabino a la autora del dictamen tal como a\ufb01rma el recurrente Sr. Andr\u00e9s .<\/p>\n
Como se ha indicado en el presente FJ apartado “Previo ” ep\u00edgrafe ( 2) el Dictamen se ha fundamentado en un material de trabajo m\u00e0s amplio y variado que el a\ufb01rmado por el Sr. Andr\u00e9s en su recurso: estudio del expediente judicial ; entrevista separaad con ambos progenitores ; entrevista conjunta de ambos progenitores ; entrevista del menor e interacci\u00f3n padres-hijo ; contacto telef\u00f2nico con el centro educativo de Sabino ; valoraci\u00f2n de madurez psicol\u00f2gica de Sabino . (3)Examinando en el Informe el apartado “Integracion de resultados ” ( p\u00e0gina 3) es signi\ufb01cativo que en el apartado correspondiente al Sr. Andr\u00e9s la Psicologa autora del Dictamen indique tras su entrevista con \u00e9ste indique :<\/p>\n
” (….) el Sr. Andr\u00e9s no muestra capacidad para atender las necesidades del menor y separar las mismas de sus propias necesidades .Tras la entrevista con el menor , se observan indicadores de riesgo emocionales en la relaci\u00f3n del progenitor con su hijo, con un v\u00ecnculo afectivo y nivel de interacci\u00f3n hasta el momento de la presente valoraci\u00f3n deteriorado (….)”. A\u00f1adiendo que aunque “(… ) demuestra informaci\u00f3n y conocimiento sobre circunstancias y necesidades instrumentales del menor , por su futuro y seguimiento de sus actividades , sobre todo escolares y de relaciones , sin embargo su nivel de iniciativa para afrontar las necesidades emocionales del menor es insu\ufb01ciente mostrando una actitud autoritaria (….)se puede realizar un pron\u00f2stico complejo que no nos permite ahora mismo garantizar el bienestar del menor en los aspectos relacionados con su vida cotidiana”.<\/p>\n
En relaci\u00f3n con la Sra. Guadalupe destacamos :<\/p>\n
“No existen indicadores de riesgo en la relaci\u00f3n del progne itor con su hijo , con un v\u00ecnculo afectivo y nivel de interacci\u00f3n hasta el momento de la presente valoraci\u00f3n adecuado (…)Su estilo educativo ha sido permisivo en ciertas conductas pero por referencias se constata que ha apoyado al menor cuando \u00e8ste lo ha necesitado, mostrando una actitud de compromiso y seguimiento que ha dado resultado positivo.<\/p>\n
Se puede por tanto realizar un pron\u00f2stico favorable que nos permite garantizar en estos momentos la continuidad del bienestar del menor en los aspectos relacionados con la vida cotidiana “.<\/p>\n
En relaci\u00f3n a Sabino recogemos del Informe en el apartado “Estudio del Hijo ” :<\/p>\n
“(….) Sabino valora la relaci\u00f3n con su padre en los \u00faltimos a\u00f1os como una relaci\u00f3n con\ufb02ictiva, desagradable, de poca comunicaci\u00f3n , autoritaria por parte del Sr. Andr\u00e9s y de poca implicaci\u00f3n, adem\u00e1s de inestable ,irregular y poco comprensiva (….)Durante la exploraci\u00f3n mani\ufb01esta su deseo de vivir con su madre , queriendo evitar al m\u00e1ximo las estancias con el padre .Para Sabino su madre es referencia y con\ufb01anza , re\ufb01ere haber sido un gran apoyo para \u00e8l en sus estudios y en todo lo dem\u00e1s .El \u00fanico \u00fanico en com\u00fan que encuentra con su padre es el deporte y que a \u00e9l le gustar\u00eda tambi\u00e9n ser periodista , deportivo en concreto (….)”.<\/p>\n
Finalmente en el apartado “VARIABLES RELACIONADAS CON EL EJERCICIO DE COPARENTALIDAD ” ( p\u00e0gina 4 del Informe “destacamos algunas de las re\ufb02exiones contenidas en este apartado :<\/p>\n
“(…) no existe limitaci\u00f3n de medios para la comunicaci\u00f3n interparental , pero est\u00e0 distorsionada en los mensajes y termina no habiendo cooperaci\u00f3n para llegar a acuerdos .En la entevista conuunta se observa que los momentos vitales son diferentes , la visi\u00f3n de los problemas del menor tambi\u00e9n y los reproches mutuos dif\u00edciles de resolver despu\u00e9s de tanto tiempo .(…)Se advierten estilos educativos diferentes poco pr\u00e1cticos a la hora de aplicarse por separado e imposible de aplicarse en combinaci\u00f3n “. (4) Las conclusiones que del examen del referido Dictamen obtiene el Tribunal son fundamentalmente las siguientes :<\/p>\n
1\u00ba.-La madre ha sido el punto de referencia de Sabino desde el principio y la persona que , en exclusiva , le ha atendido desde un principio con contactos en forma de visitas irregulares durante a\u00f1os por parte del Sr.<\/p>\n
Andr\u00e9s .<\/p>\n
2\u00ba.-El Sr Andr\u00e9s , al menos hasta la fecha, no ha demostrado habilidades su\ufb01cientes para afrontar las necesidades emocionales de Sabino .<\/p>\n
3\u00ba-Aunque el estilo educativo de la Sra. Guadalupe es m\u00e0s laxo que el que propone el Sr. Andr\u00e9s la primera ha sabido comprender y responder a las necesidades de Sabino en edad adolescente.<\/p>\n
4\u00ba-La relaci\u00f3n de Sabino con su padre se encuentra deteriorada.No existe una relaci\u00f3n de con\ufb01anza padrehijo inclin\u00e1ndose el menor en todo caso en seguir con la situaci\u00f3n actual.<\/p>\n
5\u00ba Tanto el comportamiento de Sabino como sus resultados acad\u00e9micos criticados por el Sr. Andr\u00e9s en su escrito de demanda y en su recurso tal y como se lee se lee en el Informe a la p\u00e0gina 6 , “(….) no se ven desde el entorno escolar como especialmente llamativas respecto a su grupo normativo ” siendo ” una situaci\u00f3n puntual y t\u00edpica de la edad que esperan remita con el tiempo (….)” 6\u00ba.-La relaci\u00f3n entre los progenitores no es cordial ni \ufb02uida sino llena de reproches mutuos que a\u00fan perduran.Los estilos educativos son distintos y , al parecer, incompatibles no resultando aceptable para el desarrollo educacional y psicol\u00f3gico del menor ni la implantaci\u00f3n de los dos sistemas a la vez,el propio del padre y a continuaci\u00f3n el propio de la madre, por semanas, quincenas o meses alternos ni tampoco su aplicaci\u00f3n combinada o conjunta dentro del mismo per\u00edodo de custodia (semanal, quincenal, mensual).Un sistema de guarda y custodia compartida en un contexto en el que cada progenitor de\ufb01ende un sistema educativo diferente exigir\u00eda una labor de coordinaci\u00f3n entre ambos que dada la tirante relaci\u00f2n entre ambos manifestada en el apartado ” VARIABLES RELACIONADAS CON EL EJERCICIO DE LA COPARENTALIDAD “no parece viable.<\/p>\n
Entendemos por consiguiente que la decisi\u00f3n de la Magistrada de Instancia de avalar la continuidad del r\u00e9gimen de custodia monoparental en favor de la madre con las precisiones que efectua igualmente en el FALLO de la sentencia es ajustado a derecho y responde a la protecci\u00f3n del inter\u00e9s superior del menor.<\/p>\n
TERCERO.Vista la desestimaci\u00f3n del recurso de apelaci\u00f3n procede la imposici\u00f3n a la parte recurrente de las costas generadas en la alzada ( articulo 398.1 de la LEC).<\/p>\n
Vistos los art\u00edculos citados y dem\u00e1s preceptos de general aplicaci\u00f3n FALLAMOS<\/p>\n
Desestimamos el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por D. Andr\u00e9s contra la sentencia de fecha 26 de marzo de 2022 dictada por el Juzgado de Primera Instancia e Instrucci\u00f3n numero 3 de Bergara y, en consecuencia, con\ufb01rmamos en su integridad la resoluci\u00f3n recurrida.<\/p>\n
Procede la imposici\u00f3n a la parte recurrente de las costas generadas en la alzada Trans\ufb01\u00e9rase el dep\u00f3sito por la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen a la cuenta de dep\u00f3sitos de recursos inadmitidos y desestimados.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo. El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LEC).<\/p>\n
Tambi\u00e9n podr\u00e1n interponer recurso extraordinario por INFRACCI\u00d3N PROCESAL ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo por alguno de los motivos previstos en la LEC. El recurso habr\u00e1 de interponerse mediante escrito presentado ante este Tribunal dentro de los VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculo 470.1 y Disposici\u00f3n Final decimosexta de la LEC).<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros si se trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la cuenta de dep\u00f3sitos y consignaciones que este tribunal tiene abierta en el Banco Santander con el n\u00famero 1858 0000 12 2918-22. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un “Recurso” c\u00f3digo 06 para el recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA 15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n
Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con \ufb01nes contrarios a las leyes.<\/p>\n
PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los\/las Ilmos.\/Ilmas. Sres.\/Sras.<\/p>\n
Magistrados\/as que la \ufb01rman y le\u00edda por el\/la Ilmo.\/Ilma. Magistrado\/a Ponente en el mismo d\u00eda de su fecha, de lo que yo, el\/la Letrado de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
a pesar de no tener car\u00e1cter vinculante el equipo psicosocial, “ab initio” reviste gran relevancia. Resuelve que la madre tiene mayores habilidades emocionales por lo que debe mantenerse el regimen de cuestodia monoparental a favor de la madre.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2648],"materia":[1173],"organo":[1887],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-13630","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-custodia-comapartida","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-2a-audiencia-provincial-de-gipuzkoa","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13630","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13630"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13630"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13630"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13630"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13630"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13630"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13630"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}