BARROETA ALDAMAR, 10-3\u00aaplanta – C.P.\/PK: 48001 TEL.: 94-4016665 Fax\/ Faxa: 94-4016992 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.4a.bizkaia@justizia.eus<\/p>\n
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NIG PV \/ IZO EAE: 48.06.2-21\/004489 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :48044.42.1-2021\/0004489 Recurso apelaci\u00f3n familia LEC 2000 \/ Familia; apelazio-errekurtsoa; 2000ko PZL 838\/2022 – M O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia: Servicio Com\u00fan Procesal. Secci\u00f3n de Ejecuci\u00f3n. Getxo \/ Zerbitzu Erkide Prozesala. Betearazpenen Atala. Getxo Autos de Pieza oposici\u00f3n a la ejecuci\u00f3n 39\/2022 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Raimundo Procurador\/a\/ Prokuradorea:OSCAR HERNANDEZ CASADO Abogado\/a \/ Abokatua: FELIX USUNAGA BELTRAN DE GUEVARA Recurrido\/a \/ Errekurritua: Tania Procurador\/a \/ Prokuradorea: OSCAR MU\u00d1OZ MENDIA Abogado\/a\/ Abokatua: ALKAIN ORIBE MENDIZABAL A U T O N.\u00ba 43\/2023 TRIBUNAL QUE LO DICTA:<\/p>\n
ILMA. SRA. PRESIDENTA: D.\u00aa REYES CASTRESANA GARC\u00cdA MAGISTRADA: D.\u00aa LOURDES ARRANZ FREIJO MAGISTRADA: D.\u00aa ANA GARC\u00cdA ORRU\u00d1O LUGAR: Bilbao FECHA: dieciocho de enero de dos mil veintitr\u00e9s La Audiencia Provincial de Bizkaia – Secci\u00f3n Cuarta, constituida por quienes arriba se indica, ha visto en tr\u00e1mite de rollo de apelaci\u00f3n n\u00ba 838\/2022 los presentes autos civiles de Pieza de Oposici\u00f3n a la Ejecuci\u00f3n n\u00ba 39\/2022 del Juzgado de 1\u00aa Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 2 de Getxo – Upad, promovido por D. Raimundo , apelanteejecutado, representado por el Procurador de los Tribunales D. OSCAR HERNANDEZ CASADO, asistido del<\/p>\n
letrado D. FELIX USUNAGA BELTRAN DE GUEVARA, frente al auto de 22 de junio de 2022. Es parte apeladaejecutante D.\u00aa Tania , representada por el Procurador de los Tribunales D. OSCAR MU\u00d1OZ MENDIA, asistida del letrado D. ALKAIN ORIBE MENDIZABAL.<\/p>\n
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 2 de Getxo se dict\u00f3 en pieza de oposici\u00f3n a la ejecuci\u00f3n n\u00ba 39\/2022, auto el d\u00eda 22 de junio de 2022 en cuya parte dispositiva establece:<\/p>\n
“DESESTIMO, a los solos efectos de esta ejecuci\u00f3n, la oposici\u00f3n formulada por D. Raimundo frente a la ejecuci\u00f3n instada por D\u00aa. Tania declarando procedente que la ejecuci\u00f3n siga adelante en los t\u00e9rminos acordados en auto de 13 de mayo de 2022, con expresa imposici\u00f3n a la parte ejecutada de las costas de la oposici\u00f3n. ” SEGUNDO.- El Procurador D. Oscar Hern\u00e1ndez Casado , en nombre y representaci\u00f3n de D. Raimundo interpuso recurso de apelaci\u00f3n frente a la mencionada resoluci\u00f3n por considerar que incurre en infracci\u00f3n:<\/p>\n
1) Al ejecutar un pronunciamiento relativo a la compensaci\u00f3n por uso de la vivienda que no puede adoptarse en sede de medidas provisionales.<\/p>\n
2) Al no acoger la pluspetici\u00f3n de 116,66 euros como motivo de oposici\u00f3n ya que el importe por la ocupaci\u00f3n de vivienda se ha de determinar desde el mes de diciembre o en su caso desde la noti\ufb01caci\u00f3n del auto que lo acuerda y que tuvo lugar el d\u00eda 10 de marzo y no con car\u00e1cter retroactivo.<\/p>\n
TERCERO.- El recurso se admite mediante diligencia de 8 de julio de 2022, d\u00e1ndose traslado a la contraparte para su impugnaci\u00f3n. Tal traslado es evacuado en fecha 18 de julio y se opone al recurso al considera que en la demanda de divorcio y en la petici\u00f3n de medidas provisionales planteadas por medio de Otrosi ya \ufb01guraba esta petici\u00f3n de forma expresa por el ahora recurrente en caso de que le fuera atribuido el uso. A\u00f1ade adem\u00e1s la apelada que en aplicaci\u00f3n de la ley 7\/2015, de 30 de junio se in\ufb01ere que la normativa legal aplicable no distingue que medidas pueden ser adoptadas en el tr\u00e1mite de medidas provisionales, por lo que \ufb01jar una compensaci\u00f3n por uso es acorde que la resoluci\u00f3n dictada. Adem\u00e1s de no ser comparable tal compensaci\u00f3n por uso con la \ufb01jaci\u00f3n de una pensi\u00f3n compensatoria de naturaleza jur\u00eddica diferente.<\/p>\n
En cuanto a la pluspetici\u00f3n por incluirse la cuant\u00eda integra del mes de marzo cuando el auto es de 3 de marzo y noti\ufb01cado el 10 de marzo no procede por cuanto que la compensaci\u00f3n se \ufb01ja por meses y no por d\u00edas si que exista fecha de devengo determinada. Dicho importe resulta de la ocupaci\u00f3n de la vivienda por parte del apelante con car\u00e1cter previo a la resoluci\u00f3n de las medidas. Por ello el abono ha de ser de la mensualidad completa.<\/p>\n
CUARTO.- Recibidos los autos en la Secretar\u00eda de esta Sala, con fecha 8 de septiembre se mand\u00f3 formar el Rollo de apelaci\u00f3n, registr\u00e1ndose con el n\u00famero de rollo 838\/22 , y turnarse la ponencia a la Sra. Magistrada D\u00f1a. MARIA DE LOS REYES CASTRESANA GARCIA.<\/p>\n
QUINTO.- En providencia de 14 de septiembre se consider\u00f3 innecesaria la celebraci\u00f3n de vista, que no se hab\u00eda solicitado por las partes.<\/p>\n
SEXTO.- El 30 de noviembre se dicta resoluci\u00f3n que se\u00f1ala para votaci\u00f3n, deliberaci\u00f3n y fallo el siguiente d\u00eda 10 de enero de 2023 y se asigna la ponencia a la Magistrada D\u00f1a. ANA GARC\u00cdA ORRU\u00d1O.<\/p>\n
En la tramitaci\u00f3n de este rollo se han observado las exigencias legales fundamentales.<\/p>\n
PRIMERO.- Sobre el supuesto de hecho.<\/p>\n
En el presente litigio la representaci\u00f3n de D\u00f1a. Tania interpuso demanda de ejecuci\u00f3n del auto de 3 de marzo de 2022 y en concreto del punto d\u00e9cimo en el cual se establec\u00eda que el Sr. Raimundo deb\u00eda satisfacer mensualmente a la Sra. Tania la cantidad de 350 euros en concepto de compensaci\u00f3n por p\u00e9rdida de uso de la vivienda familiar durante el tiempo de ocupaci\u00f3n por su parte de dicha vivienda.<\/p>\n
La orden general de ejecuci\u00f3n se dict\u00f3 en fecha 13 de mayo de 2022 y acordaba despachar por la cantidad de 1.050 euros en concepto de compensaci\u00f3n por p\u00e9rdida de uso de la vivienda familiar correspondiente a los meses de marzo, abril y mayo de 2022, junto con 315 euros calculados provisionalmente para intereses y costas.<\/p>\n
El ahora apelante se opone a la ejecuci\u00f3n alegando que dicho pronunciamiento que se ejecuta no tiene cabida ni amparo legal en la adopci\u00f3n de medidas provisionales por lo que no es susceptible de ejecuci\u00f3n , a\u00f1ade<\/p>\n
que la cantidad reclamada ya fue pagada y adem\u00e1s considera que existe una pluspetici\u00f3n ya que se incluye el importe de la mensualidad de marzo cuando el auto en que se \ufb01ja tal obligaci\u00f3n es noti\ufb01cado el d\u00eda 10 de marzo, por lo que se incurre en pluspetici\u00f3n de al menos 116,66 euros.<\/p>\n
Dicha oposici\u00f3n fue resuelta por la resoluci\u00f3n ahora recurrida de fecha 22 de junio de 2022, en la cual se desestimaba la misma al considerar que no se acredita el pago, no ser motivo de oposici\u00f3n a la ejecuci\u00f3n la alegaci\u00f3n de no poder resolver en sede de medidas provisionales sobre una compensaci\u00f3n por uso y respecto de la pluspetici\u00f3n por ser el uso anterior incluso al mes de marzo.<\/p>\n
SEGUNDO.- Sobre el t\u00edtulo ejecutivo Considera el recurrente que no procede la ejecuci\u00f3n instada en su contra, por los tres motivos antes indicados El art. 558 de la Ley 1\/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil (LEC) regula los motivos de oposici\u00f3n a la ejecuci\u00f3n de resoluciones procesales o arbitrales y entre dichos motivos de fondo s\u00f3lo se establecen el pago o cumplimiento, la caducidad de la acci\u00f3n ejecutiva as\u00ed como la existencia de pactos y transacciones que se hubiesen convenido para evitar la ejecuci\u00f3n.<\/p>\n
” 1. Si el t\u00edtulo ejecutivo fuera una resoluci\u00f3n procesal o arbitral de condena o un acuerdo de mediaci\u00f3n, el ejecutado, dentro de los diez d\u00edas siguientes a la noti\ufb01caci\u00f3n del auto en que se despache ejecuci\u00f3n, podr\u00e1 oponerse a ella por escrito alegando el pago o cumplimiento de lo ordenado en la sentencia, laudo o acuerdo, que habr\u00e1 de justi\ufb01car documentalmente.<\/p>\n
Tambi\u00e9n se podr\u00e1 oponer la caducidad de la acci\u00f3n ejecutiva, y los pactos y transacciones que se hubiesen convenido para evitar la ejecuci\u00f3n, siempre que dichos pactos y transacciones consten en documento p\u00fablico.”<\/p>\n
La ejecuci\u00f3n versa sobre un auto \ufb01rme.<\/p>\n
TERCERO.- de la compensaci\u00f3n por uso Opone el recurrente que no cabe resolver en medidas provisionales sobre la compensaci\u00f3n por uso de la vivienda. Tal motivo de oposici\u00f3n debe decaer y ello en la medida en que no se alza como uno de los motivos de oposici\u00f3n tasados en nuestra ley procesal que se ha reproducido en el anterior fundamento, como por no ser una de las medidas excluidas de adopci\u00f3n y por tratarse de una resoluci\u00f3n \ufb01rme y ejecutiva.<\/p>\n
As\u00ed el Art\u00edculo 13 de la Ley 7\/2015, de 30 de junio, de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores, titulado Medidas previas, provisionales o coet\u00e1neas y de\ufb01nitivas y su modi\ufb01caci\u00f3n dice:<\/p>\n
” 1. Medidas previas. La parte que se proponga instar uno de los procedimientos previstos en el art\u00edculo 1 de la presente Ley podr\u00e1 solicitar con car\u00e1cter previo la adopci\u00f3n de los efectos y medidas a que se re\ufb01eren los dos cap\u00edtulos anteriores.<\/p>\n
2. Medidas provisionales o coet\u00e1neas. Admitida la demanda a que se re\ufb01ere el art\u00edculo 1 de esta ley , se producir\u00e1 por ministerio legal el cese de la presunci\u00f3n de convivencia y quedar\u00e1n revocados los consentimientos y poderes que cualquiera de las partes hubiera otorgado a la otra. El juez, a petici\u00f3n de cualquiera de las partes, podr\u00e1 acordar adem\u00e1s la adopci\u00f3n de medidas provisionales, utilizando como criterios los establecidos en la presente Ley.”<\/p>\n
Por tanto, existe una remisi\u00f3n a los art\u00edculos 7 y 10 de los cuales es inferible la posibilidad de adoptar una medida como la que es objeto de ejecuci\u00f3n y que hab\u00eda sido solicitada en el OTROSI de la demanda por parte del ahora recurrente. A mayor abundamiento el art\u00edculo 103 del CC establece la posibilidad de adoptar medidas relativas a la administraci\u00f3n del r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial y adem\u00e1s estamos ante un pronuncamiento judicial \ufb01rme.<\/p>\n
CUARTO.- Pluspetici\u00f3n.<\/p>\n
El otro de los motivos de recurso se ci\u00f1e a la cuant\u00eda reclamada al considerar el recurrente que no es imputable el mes de marzo o al menos no en su totalidad ya que el devengo se iniciar\u00e1 desde la fecha de noti\ufb01caci\u00f3n del auto por el cual se acuerda la \ufb01jaci\u00f3n de la compensaci\u00f3n por ocupaci\u00f3n de la vivienda.<\/p>\n
Este motivo tambi\u00e9n ha de ser desestimado y ello en la medida en que se \ufb01ja un importe con car\u00e1cter mensual y en el mes de marzo el ahora recurrente ya est\u00e1 ocupando la referida vivienda, por lo que la \ufb01jaci\u00f3n de una compensaci\u00f3n mensual responde a la situaci\u00f3n en que se encuentra el recurrente quien desde el inicio de los tr\u00e1mites de divorcio es quien se encuentra en el uso de la vivienda por lo que al \ufb01jar la resoluci\u00f3n recurrida como medida una indemnizaci\u00f3n mensual que compense la p\u00e9rdida de uso de la vivienda familiar por el tiempo que dure la ocupaci\u00f3n conlleva considerar que el importe se ha \ufb01jado de forma mensual y no por d\u00edas o semanas como parece pretender el recurrente, quien adem\u00e1s ha ocupado todo el mes de marzo.<\/p>\n
Razones estas que conllevan con\ufb01rmar la resoluci\u00f3n recurrida.<\/p>\n
QUINTO.- De las costas.<\/p>\n
La desestimaci\u00f3n del presente recurso de apelaci\u00f3n conlleva, la imposici\u00f3n de las costas procesales causadas en esta alzada, a la parte apelante, conforme en el art\u00edculo 398.1 de la LEC.<\/p>\n
SEXTO.- Del dep\u00f3sito para recurrir.<\/p>\n
La disposici\u00f3n adicional 15.\u00aa de la Ley Org\u00e1nica del Poder Judicial (LOPJ), regula el dep\u00f3sito previo que ha de constituirse para la interposici\u00f3n de recursos ordinarios y extraordinarios, estableciendo en su apartado 9, aplicable a este caso, que la inadmisi\u00f3n del recurso y la con\ufb01rmaci\u00f3n de la resoluci\u00f3n recurrida, determinar\u00e1 la p\u00e9rdida del dep\u00f3sito.<\/p>\n
Vistos los art\u00edculos citados y dem\u00e1s de general y pertinente aplicaci\u00f3n, PARTE DISPOSITIVA Que desestimando el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por el Procurador D. Oscar Hern\u00e1ndez Casado , en nombre y representaci\u00f3n de D. Raimundo contra el Auto dictado el 22 de junio de 2022 por el Juzgado de Primera Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 2 de Getxo, en autos de oposici\u00f3n a la ejecuci\u00f3n POJ 39\/22 DEBEMOS CONFIRMAR Y CONFIRMAMOS el mismo, con imposici\u00f3n de las costas procesales causadas en esta alzada a la parte apelante.<\/p>\n
Trans\ufb01\u00e9rase el dep\u00f3sito por la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen a la cuenta de dep\u00f3sitos de recursos inadmitidos y desestimados.<\/p>\n
Esta resoluci\u00f3n es \ufb01rme y contra la misma no cabe recurso.<\/p>\n
Lo acuerdan y \ufb01rman Sus Se\u00f1or\u00edas. Doy fe.<\/p>\n
Trans\ufb01\u00e9rase el dep\u00f3sito por la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen a la cuenta de dep\u00f3sitos de recursos inadmitidos y desestimados.<\/p>\n
Esta resoluci\u00f3n es \ufb01rme y contra la misma no cabe recurso.<\/p>\n
Lo acuerdan y \ufb01rman Sus Se\u00f1or\u00edas. Doy fe.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n
Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con \ufb01nes contrarios a las leyes.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Se interpone demanda de ejecuci\u00f3n dineraria por impago de la compensaci\u00f3n por p\u00e9rdida del uso de la vivienda reconocida en sede de medidas provisionales. Se oponen alegando que no cabe resolver en medidas provisionales sobre la compensaci\u00f3n por uso de la vivienda. Se desestima el recurso, dado que no se recoge como uno de los motivos de oposici\u00f3n tasado en la ley procesal (ART. 558 LEC). Tampoco se admite el motivo de pluspetici\u00f3n.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2640],"materia":[1173],"organo":[1884],"tipo_resolucion":[1911],"ambito":[1915],"class_list":["post-13621","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-compensacion-por-la-perdida-del-us-de-la-vivienda-familiar","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-4a","tipo_resolucion-auto","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13621","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13621"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13621"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13621"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13621"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13621"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13621"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13621"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}