Secci\u00f3n N\u00ba 2 de la Audiencia Provincial de Guip\u00fazcoa Gipuzkoako Probintzia Auzitegiko 2. Atala C\/ San Martin, 41 1\u00aa Planta – Donostia-San Sebasti\u00e1n, Tel: 943-000712 audiencia.s2.gipuzkoa@justizia.eus NIG: 2007142120200001291 0002678\/2022 Secci\u00f3n: R-2 Recurso apelaci\u00f3n contra resoluci\u00f3n Juzgado Violencia sobre la Mujer (Migraci\u00f3n) \/ (Migrazioa) Emakumeen aurkako indarkeriaren arloko epaitegiak emandako ebazpenaren aurkako apelazio-errekurtsoa Juzgado de Primera Instancia e Instrucci\u00f3n N\u00ba 1 de Tolosa Familia. Divorcio contencioso Familia (Migracion) 0000235\/2020 – 0 D.\/D.\u00aa Sara Gago Lozano, Letrado de la Administraci\u00f3n de Justicia Secci\u00f3n N\u00ba 2 de la Audiencia Provincial de Guip\u00fazcoa POR EL PRESENTE HAGO CONSTAR: Que en el rollo n.\u00ba 0002678\/2022 ha reca\u00eddo Sentencia, del tenor literal:<\/p>\n
S E N T E N C I A N.\u00ba 770\/2022 ILMOS.\/ILMAS. SRES.\/SRAS.<\/p>\n
En Donostia \/ San Sebasti\u00e1n, a dieciocho de noviembre de dos mil veintid\u00f3s.<\/p>\n
La Audiencia Provincial de Gipuzkoa. Secci\u00f3n Segunda – UPAD, constituida por los\/as Ilmos\/Ilmas. Sres.\/Sras. que al margen se expresan, ha visto en tr\u00e1mite de apelaci\u00f3n los presentes autos civiles de Divorcio contencioso 235\/2020 del Juzgado de 1\u00aa Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 1 de Tolosa – UPAD, a instancia de D\u00aa. Lina , apelante demandada, representada por la procuradora D.\u00aa MARIA ALEJANDRA GONZALEZ CORREDOR y defendida por la letrada D.\u00aa ELENA EGUIGUREN EZQUERRO, contra D. Amador , apelado demandante, representado por la procuradora D.\u00aa INMACULADA BENGOECHEA RIOS y defendido por la letrada D.\u00aa MARIA DEL CORO ARREGUI CORTAJARENA; todo ello en virtud del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto contra la sentencia dictada por el mencionado Juzgado, de fecha 25 de octubre de 2021.<\/p>\n
Se aceptan y se dan por reproducidos en lo esencial, los antecedentes de hecho de la sentencia impugnada en cuanto se relacionan con la misma.<\/p>\n
PRIMERO.- El 25 de octubre de 2021 el Juzgado de 1\u00aa Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 1 de Tolosa, dict\u00f3 Sentencia que contiene el siguiente Fallo:<\/p>\n
“Por lo expuesto, he decidido estimar la demanda de divorcio formulada por D.<\/p>\n
Amador frente a D.\u00aa Lina y desestimar la reconvenci\u00f3n formulada por esta contra aquel, absolviendole de la misma, y, en consecuencia, se efect\u00faan los siguientes pronunciamientos;<\/p>\n
A) DECRETAR la disoluci\u00f3n, por divorcio, del matrimonio celebrado el 4 de septiembre de 1993, entre D.\u00aa Lina y D. Amador divorcio B) ADOPTAR las siguientes medidas de\ufb01nitivas derivadas del B) 1.- Ambos progenitores abonar\u00e1n, en concepto de pensi\u00f3n de alimentos de su hijo Cecilio , mayor de edad, la cantidad de 125 euros mensuales, cada uno de ellos, que se abonar\u00e1n en doce mensualidades dentro los diez primeros d\u00edas de cada mes en la cuenta corriente o de ahorro que designe el hijo.<\/p>\n
La referida suma se actualizar\u00e1, con efectos uno de enero de cada a\u00f1o, comenzando por el d\u00eda 1 de enero de 2022, mediante aplicaci\u00f3n del porcentaje del incremento del \u00edndice de precios al consumo elaborado, para el total nacional por el Instituto Nacional de Estad\u00edstica u organismo que se sustituya en el futuro. En la primera actualizaci\u00f3n (1 de enero de 2022) se tendr\u00e1 en cuenta el incremento del IPC existente entre la fecha de la presente resoluci\u00f3n y el del 31 de diciembre del a\u00f1o (IPC de diciembre) en curso. En las siguientes se aplicar\u00e1 el incremento del IPC del a\u00f1o anterior.<\/p>\n
La obligaci\u00f3n de prestar alimentos se extinguir\u00e1 cuando el hijo, siendo mayor de edad o emancipado legalmente, alcance la independencia econ\u00f3mica, sin perjuicio de las causas de extinci\u00f3n de los art\u00edculos 150 y 152.<\/p>\n
2.- Se atribuye el uso de la vivienda sita en Barrio DIRECCION000 , CASA000 n\u00ba NUM000 de Billabona a D.\u00aa Lina , en condici\u00f3n de miembro m\u00e1s necesitado, por el plazo de seis meses, sin perjuicio de ulteriores prorrogas por los procedimientos legalmente previstos.<\/p>\n
Los gastos ordinarios de conservaci\u00f3n mantenimiento y reparaci\u00f3n de la vivienda, incluidos la comunidad y los suministros, y los tributos tasas o impuestos de devengo anual corren a cargo de D.\u00aa Lina . Las obligaciones contra\u00eddas por raz\u00f3n de su adquisici\u00f3n o mejora, incluidos los pr\u00e9stamos hipotecarios y los seguros vinculados a esta \ufb01nalidad, deben satisfacerse por las partes de acuerdo con lo dispuesto por el t\u00edtulo de constituci\u00f3n.<\/p>\n
3.- Los gastos extraordinarios del hijo se abonar\u00e1n por los progenitores por mitad.<\/p>\n
De forma gen\u00e9rica y sin exclusi\u00f3n de otros posibles, tendr\u00e1n la consideraci\u00f3n expresa de gastos extraordinarios: 1) las actividades extraescolares (tanto de apoyo o complemento escolar, como deportivas, musicales, art\u00edsticas o de cualquier otro tipo) junto con la ropa o art\u00edculos necesarios para su desarrollo; 2) las salidas, excursiones y desplazamientos del menor, de car\u00e1cter educativo o formativo o vinculados a actividades extraescolares, que se lleven a cabo dentro de la jornada escolar o al margen de \u00e9sta siempre que su coste no se incluya en las mensualidades escolares ordinarias; 3) material escolar extraordinario por su excepcionalidad, unicidad y no reiteraci\u00f3n peri\u00f3dica, como por ejemplo, la compra de un ordenador, una tableta digital u otros art\u00edculos similares; 4)los gastos de car\u00e1cter m\u00e9dico y sanitario no cubiertos por la Seguridad Social o seguro privado correspondiente (gastos odontol\u00f3gicos, oftalmol\u00f3gicos, psic\u00f3logos, psiquiatras, tratamientos especiales…) y 5) estudios superiores o universitarios, traslados al extranjero por motivos acad\u00e9micos, alojamiento por motivos de estudios fuera del hogar familiar.<\/p>\n
La realizaci\u00f3n de los gastos extraordinarios enumerados en el p\u00e1rrafo anterior deber\u00e1 ser decidida de com\u00fan acuerdo por parte de ambos progenitores y siempre con car\u00e1cter previo a su realizaci\u00f3n siendo as\u00ed que, si se suscita discrepancia sobre su realizaci\u00f3n o no, deber\u00e1 someterse la cuesti\u00f3n al \u00f3rgano judicial quien decidir\u00e1 si el gasto debe afrontarse por ambos progenitores en la proporci\u00f3n establecida en esta resoluci\u00f3n. Se resolver\u00e1 en sentido a\ufb01rmativo si el gasto es estrictamente necesario o si el mismo es muy conveniente para las hijas y acomodado a las circunstancias de la familia. Se except\u00faan de este r\u00e9gimen los gastos urgentes de car\u00e1cter<\/p>\n
estrictamente necesario, respecto de los que bastar\u00e1 que se informe con posterioridad al otro progenitor si no fuera posible hacerlo previamente.<\/p>\n
A los efectos de la decisi\u00f3n conjunta de ambos progenitores sobre la realizaci\u00f3n previa de un gasto extraordinario no urgente o la informaci\u00f3n posterior de la realizaci\u00f3n del gasto urgente se articular\u00e1 un mecanismo de comunicaci\u00f3n fehaciente entre los progenitores, pudiendo ser el fax, burofax, telefax o el correo electr\u00f3nico. Si un progenitor acredita haber enviado al otro, por un medio fehaciente, la informaci\u00f3n sobre la necesidad o conveniencia de la realizaci\u00f3n de un gasto extraordinario del hijo, se entender\u00e1 que el otro progenitor muestra su aquiescencia a la realizaci\u00f3n del mismo si no contesta (y as\u00ed lo acredita) manifestando su expresa oposici\u00f3n en el plazo m\u00e1ximo de siete d\u00edas desde la recepci\u00f3n de la comunicaci\u00f3n.<\/p>\n
La obligaci\u00f3n de abonar los gastos extraordinarios se extinguir\u00e1 cuando el hijo, siendo mayor de edad o emancipado legalmente, alcance la independencia econ\u00f3mica, sin perjuicio de las causas de extinci\u00f3n de los art\u00edculos 150 y 152.<\/p>\n
Mientras est\u00e9 en vigor la pena\/orden de prohibici\u00f3n de comunicaci\u00f3n delpadre con la madre, las comunicaciones entre ambos a los efectos exclusivos de latoma de decisiones conjuntas sobre aspectos referidos a los gastos extraordinariosdel menor, se realizar\u00e1n a trav\u00e9s de terceros intermediarios por alguno de losmedios anteriormente indicados (fax, burofax, telefax, correo electr\u00f3nico).<\/p>\n
4.- La disoluci\u00f3n de la sociedad de gananciales existente entre D. Amador y D.\u00aa Lina .<\/p>\n
La e\ufb01cacia de las medidas no se ver\u00e1 suspendida por los recursos que se intermpongan Todo ello sin pronunciamiento en materia de condena al pago de las costas procesales del proceso principal.<\/p>\n
Se imponen las costas a la demandada por la reconvenci\u00f3n.”<\/p>\n
SEGUNDO.- Noti\ufb01cada a las partes la resoluci\u00f3n de referencia, se interpuso Recurso de apelaci\u00f3n contra ella que fue admitido, y elevados los autos a esta Audiencia se se\u00f1al\u00f3 d\u00eda para Votaci\u00f3n y Fallo el 14 de noviembre de 2022.<\/p>\n
TERCERO.- Ha sido el Ponente en esta instancia el Ilmo. Sr.<\/p>\n
Magistrado. D. Felipe Pe\u00f1alba Otaduy.<\/p>\n
PRIMERO.- Planteamiento del debate en la alzada El Ilmo.Juez del Juzgado de Primera Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 1 de Tolosa pronunci\u00f3 sentencia, en fecha 25 de octubre de 2021, en la que acordaba el divorcio del matrimonio formado por D. Amador y D\u00aa Lina adoptando las medidas reguladoras de dicha situaci\u00f3n relacionadas en el primer antecedente de la presente resoluci\u00f3n.<\/p>\n
La representaci\u00f3n de la Sra. Lina recurre en apelaci\u00f3n la indicada sentencia solicitando su revocaci\u00f3n parcial en determinados aspectos y, en concreto: 1.- Atribuci\u00f3n del uso del domicilio familiar a su representada por un plazo de 5 a\u00f1os; 2.- Atribuci\u00f3n del uso del veh\u00edculo Ford, matr\u00edcula …. FTB hasta que se produzca la liquidaci\u00f3n de la sociedad de gananciales; 3.- Establecimiento a favor de su representada de una pensi\u00f3n compensatoria de 500 \u20ac mensuales durante 5 a\u00f1os; 4.- Pensi\u00f3n de alimentos a favor de Cecilio en especie (comida y otros gastos derivados de la estancia de Cecilio en los per\u00edodos en que el mismo resida en el domicilio familiar).<\/p>\n
La parte apelante fundamenta su recurso con sustento en las alegaciones que, en s\u00edntesis, son las siguientes:<\/p>\n
1.- Valoraci\u00f3n err\u00f3nea de la sentencia de instancia sobre la procedencia de acordar una pensi\u00f3n compensatoria. 1.1.- No valora informe de la UVFI en el que se aprecian indicadores de violencia sobre la mujer y relaciones de asimetr\u00eda y control con respecto a la Sra. Lina . Y tampoco el informe m\u00e9dico forense de 24 de julio de 2020 que consigna que la Sra. Lina se encuentra de baja laboral por ansiedad. Igualmente, se le ha diagnosticado: Trastorno de adaptaci\u00f3n, reacci\u00f3n mixta de ansiedad y depresi\u00f3n, reacciones de estr\u00e9s grave y trastornos de adaptaci\u00f3n, encontr\u00e1ndose en tratamiento farmacol\u00f3gico. 1.2.- Se ha visto en la necesidad de solicitar tanto el ingreso m\u00ednimo vital como la renta de garant\u00eda de ingresos. El Sr. Amador sigue percibiendo 1.900 \u20ac mensuales, mientras la Sra. Lina no puede subsistir con los 536 \u20ac que cobra por encontrarse de baja laboral.<\/p>\n
2.- No se ha acreditado que el Sr. Amador necesite la furgoneta, pues reside a cinco minutos a pie de su lugar de trabajo y la Sra. Lina lo necesita para su trabajo como auxiliar de empleo dom\u00e9stico.<\/p>\n
3.- El juzgador de instancia no motiva por qu\u00e9 la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar se ha de limitar a 6 meses cuando reconoce la inexistencia de ingresos relevantes y la inexistencia de alternativa habitacional de la Sra. Lina . La prueba de detectives debe considerarse nula por aplicaci\u00f3n del art.11.1 LOPJ, porque, existiendo una orden de alejamiento, el Sr. Amador ha tenido acceso a la vida \u00edntima de la Sra. Lina vulnerando tanto la orden de protecci\u00f3n, como su derecho fundamental a la intimidad ( art.18 de la Constituci\u00f3n). Con el Sr. Amador \u00fanicamente existe una relaci\u00f3n de amistad.<\/p>\n
4.- Mientras no se produzca una mejora de la situaci\u00f3n econ\u00f3mica de la Sra. Lina , resulta imposible aportar la cantidad establecida en la sentencia.<\/p>\n
La representaci\u00f3n del Sr. Amador se opone al recurso de apelaci\u00f3n interpuesto de contrario e interesa su desestimaci\u00f3n y la con\ufb01rmaci\u00f3n de la sentencia impugnada con expresa imposici\u00f3n de costas a la recurrente.<\/p>\n
SEGUNDO.- Pensi\u00f3n compensatoria.<\/p>\n
El art. 97 del C\u00f3digo Civil dispone que “el c\u00f3nyuge al que la separaci\u00f3n o el divorcio produzca un desequilibrio econ\u00f3mico en relaci\u00f3n con la posici\u00f3n del otro, que implique un empeoramiento en su situaci\u00f3n anterior en el matrimonio, tendr\u00e1 derecho a una compensaci\u00f3n que podr\u00e1 consistir en una pensi\u00f3n temporal o por tiempo inde\ufb01nido, o en una prestaci\u00f3n \u00fanica, seg\u00fan se determine en el convenio regulador o en la sentencia”.<\/p>\n
La pensi\u00f3n compensatoria, que tiene una \ufb01nalidad reequilibradora, colocando al c\u00f3nyuge perjudicado por la ruptura del v\u00ednculo matrimonial en una situaci\u00f3n de potencial igualdad de oportunidades laborales y econ\u00f3micas respecto de las que habr\u00eda tenido de no mediar el v\u00ednculo matrimonial, es una prestaci\u00f3n econ\u00f3mica a favor de un esposo y a cargo del otro tras la separaci\u00f3n o divorcio del matrimonio, cuyo reconocimiento exige b\u00e1sicamente la existencia de una situaci\u00f3n de desequilibrio o desigualdad econ\u00f3mica entre los c\u00f3nyuges o ex c\u00f3nyuges, -que ha de ser apreciado al tiempo en que acontezca la ruptura de la convivencia conyugal y que debe traer causa de la misma-, y el empeoramiento del que queda con menos recursos respecto de la situaci\u00f3n econ\u00f3mica disfrutada durante el matrimonio. Su naturaleza compensatoria del desequilibrio la aparta de la \ufb01nalidad puramente indemnizatoria (entre otras razones, porque el art\u00edculo 97 del C\u00f3digo Civil no contempla la culpabilidad del esposo deudor como una de las incidencias determinantes de su \ufb01jaci\u00f3n), y del car\u00e1cter estrictamente alimenticio que tendr\u00eda si la prestaci\u00f3n viniera determinada por la situaci\u00f3n de necesidad en que se encontrara el c\u00f3nyuge perceptor (as\u00ed, STS 10 de marzo de 2009).<\/p>\n
Como se\u00f1ala la STS 84\/2018, de 14 de febrero, el derecho al percibo de la pensi\u00f3n compensatoria descansa sobre tres presupuestos: “uno, de car\u00e1cter econ\u00f3mico, cual es la existencia de un claro e inequ\u00edvoco desequilibrio patrimonial en uno de los c\u00f3nyuges en relaci\u00f3n con el otro y respecto al nivel de bienestar por ambos disfrutado durante la etapa de normal convivencia marital; otro, de \u00edndole temporal, consistente en la realidad de una agravaci\u00f3n en la situaci\u00f3n econ\u00f3mica comparada con el nivel de vida anteriormente mantenido; y un tercero, de car\u00e1cter causal, como es la relaci\u00f3n de causalidad material y directa entre aquella situaci\u00f3n econ\u00f3mica, desventajosa para uno de los c\u00f3nyuges, y el hecho del ceso de la vida en com\u00fan” (as\u00ed, STS 84\/2018, de 14 de febrero).<\/p>\n
Por \u00faltimo, el art.101 CC en su primer p\u00e1rrafo contempla como causa de extinci\u00f3n de la pensi\u00f3n compensatoria el hecho de que el bene\ufb01ciario “conviva maritalmente” con otra persona, por lo que de darse dicha convivencia en el momento de plantearse el debate resultar\u00eda innecesario el debate sobre si procede o no establecer una pensi\u00f3n compensatoria a favor del c\u00f3nyuge desfavorecido.<\/p>\n
A estos efectos, la STS 42\/2012, de 9 de febrero, se\u00f1ala: “El signi\ufb01cado de “vida marital”. Desde la entrada en vigor de la ley de 17 julio 1981, se ha intentado interpretar la disposici\u00f3n contenida en el art. 101.1 CC, que ahora resulta cuestionada en este litigio. En la doctrina se han mantenido dos posturas: la de quienes entienden que el C\u00f3digo civil utiliza la expresi\u00f3n “vivir maritalmente” como equivalente a convivencia matrimonial, y la de quienes entienden que cualquier tipo de convivencia estable de pareja lleva a la extinci\u00f3n de la pensi\u00f3n y que no quedan incluidas las convivencias ocasionales o espor\u00e1dicas. Esta misma discrepancia se ha reproducido en las sentencias de las Audiencias Provinciales. Para darle sentido a dicha regla, deben utilizarse dos c\u00e1nones interpretativos: el de la \ufb01nalidad de la norma y el de la realidad social del tiempo en que la norma debe ser aplicada. De acuerdo con el primero, la raz\u00f3n por la que se introdujo esta causa de extinci\u00f3n de la pensi\u00f3n compensatoria fue la de evitar que se ocultaran aut\u00e9nticas situaciones de convivencia con car\u00e1cter de estabilidad, m\u00e1s o menos prolongadas, no formalizadas como matrimonio, precisamente para impedir la p\u00e9rdida de la pensi\u00f3n compensatoria, ya que se preve\u00eda inicialmente solo como causa de p\u00e9rdida el nuevo matrimonio del c\u00f3nyuge acreedor. […] Utilizando el segundo canon interpretativo, es decir, el relativo a la<\/p>\n
realidad social del tiempo en que la norma debe aplicarse, debe se\u00f1alarse asimismo que la cali\ufb01caci\u00f3n de la expresi\u00f3n “vida marital con otra persona” puede hacerse desde dos puntos de vista distintos: uno, desde el subjetivo, que se materializa en el hecho de que los miembros de la nueva pareja asumen un compromiso serio y duradero, basado en la \ufb01delidad, con ausencia de forma; otro, el elemento objetivo, basado en la convivencia estable. En general, se sostiene que se produce este convivencia cuando los sujetos viven como c\u00f3nyuges, es decir, more uxorio, y ello produce una creencia generalizada sobre el car\u00e1cter de sus relaciones. Los dos sistemas de aproximaci\u00f3n a la naturaleza de lo que el C\u00f3digo denomina “vida marital” son complementarios, no se excluyen y el car\u00e1cter no indisoluble del matrimonio en la actualidad no permite un acercamiento entre las dos instituciones sobre la base de criterios puramente objetivos distintos de la existencia de forma, porque es matrimonio el que se ha prolongado durante un mes siempre que haya habido forma y es convivencia marital la que ha durado treinta a\u00f1os, pero sin que haya concurrido la forma del matrimonio.”<\/p>\n
Sentado lo anterior, en primer lugar, se ha de destacar que la parte apelante sostiene la err\u00f3nea decisi\u00f3n del \u00f3rgano de instancia con base en que el mismo no ha tomado en consideraci\u00f3n determinados documentos que no fueron aportados al procedimiento en el momento procesal oportuno y que pretenden aportarse extempor\u00e1neamente con el recurso, pues no se olvide el car\u00e1cter dispositivo de la pensi\u00f3n compensatoria (as\u00ed STS de 2 de diciembre de 1987), adem\u00e1s de venir referidos a alegaciones de hecho que no constitu\u00edan el fundamento de la solicitud de la pensi\u00f3n compensatoria.<\/p>\n
Por otra parte, con independencia de que la prueba de detectives obrante en autos es v\u00e1lida porque no ha sido il\u00edcitamente obtenida (no existe orden de alejamiento respecto de la persona que la realiza y no se ha vulnerado el derecho a la intimidad de la Sra. Lina en su pr\u00e1ctica), no podemos sino compartir la consideraci\u00f3n de la sentencia de instancia de que no ha resultado acreditada la “convivencia marital” de \u00e9sta con el Sr. Amador .<\/p>\n
No puede hablarse de una relaci\u00f3n estable con vocaci\u00f3n de permanencia cuando, interpuesta la demanda de divorcio el 8\/9\/2020, se mani\ufb01esta al contestar la demanda reconvencional que la convivencia comenz\u00f3 en el mes de julio (en la STS 42\/2012, de 9 de febrero, citada se habla de una relaci\u00f3n de a\u00f1o y medio). Tampoco se ha acreditado que exista una relaci\u00f3n sentimental entre ambos al margen de lo que la hermana del Sr. Amador re\ufb01ri\u00f3 que le hab\u00edan contado terceras personas, que no han sido llamadas como testigos.<\/p>\n
Como se\u00f1ala la sentencia de instancia, la Sra. Lina solicita una pensi\u00f3n compensatoria por el desequilibrio econ\u00f3mico que le produce el divorcio y para justi\ufb01carlo se remite al certi\ufb01cado de ingresos y retenciones por rendimientos de trabajo emitido por la empresa para la que trabaja a tiempo parcial correspondiente al a\u00f1o 2019 que acompa\u00f1a a su escrito de contestaci\u00f3n a la demanda y demanda reconvencional en el que obtuvo unas retribuciones dinerarias netas de 622,74 \u20ac mensuales. Este simple hecho, unido al hecho no discutido de que el matrimonio manten\u00eda un pr\u00e9stamo hipotecario que venci\u00f3 el pasado mes de agosto y que el Sr.<\/p>\n
Amador tiene un salario neto mensual de 1.993,42 \u20ac, evidencia que los ingresos econ\u00f3micos de cada uno de los integrantes del matrimonio son dispares, pero no que exista una situaci\u00f3n de desequilibrio, por cuanto ambos c\u00f3nyuges trabajan, y si bien los ingresos por raz\u00f3n del salario son mayores en el caso del Sr. Amador , no se ha evidenciado que la Sra. Lina no pueda trabajar a jornada completa (no se aleg\u00f3 al contestar la demanda que su salud se lo impida, ni cabe concluirlo porque estuviera de baja al contestar la demanda), ni se ha justi\ufb01cado que el trabajo a tiempo parcial obedeciera a la atenci\u00f3n de la familia, ni existe raz\u00f3n para ello en este momento en que los dos hijos del matrimonio son mayores de edad (la mayor es independiente econ\u00f3micamente y el menor estudia en Salamanca).<\/p>\n
Y, en consecuencia, procede mantener el pronunciamiento de la sentencia de instancia relativo a la pensi\u00f3n compensatoria.<\/p>\n
TERCERO.- Atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar Aun cuando la sentencia de instancia aplica la Ley 7\/2015, de 30 de junio, de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores, para resolver la cuesti\u00f3n, tal y como ya declar\u00f3 la Sentencia de la Sala de lo Civil y Penal del TSJPV de 18 de septiembre de 2017, no habiendo hijos menores de edad en el caso analizado, resulta de aplicaci\u00f3n el art.96.3 CC.<\/p>\n
La parte demandante-apelante introduce en el debate y la sentencia recurrida valora la sentencia de Pleno 641\/2018, de 20 de noviembre, alegando que ha desaparecido el car\u00e1cter de vivienda familiar por la introducci\u00f3n en la misma de D. Adriano con el que convive maritalmente, debiendo se\u00f1alarse que esta cuesti\u00f3n ha sido abordada tambi\u00e9n por las SSTS 568\/2019, de 29 de octubre, y 488\/2020, de 23 de septiembre.<\/p>\n
Sin embargo, no podemos aceptar esta conclusi\u00f3n del recurrente, porque, como se ha expuesto en el fundamento jur\u00eddico anterior, no entendemos acreditada la existencia de una relaci\u00f3n de pareja del Sr. Adriano con la Sra. Lina , ni puede hablarse de una situaci\u00f3n permanente, aun cuando se haya demostrado que \u00e9ste ha<\/p>\n
pernoctado en ocasiones en la vivienda, as\u00ed como la presencia habitual de su veh\u00edculo en las inmediaciones de la misma.<\/p>\n
Como recuerda, entre otras, la STS 706\/2022, de 22 de septiembre, “Es jurisprudencia de esta Sala (sentencias de 5 de septiembre de 2011 , 30 de marzo y 14 de noviembre de 2012 , 12 de febrero de 2014 , 29 de mayo 2015 y 17 de marzo 2016 ), la siguiente:<\/p>\n
“… la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar en el caso de existir hijos mayores de edad, ha de hacerse a tenor del p\u00e1rrafo 3 \u00ba del art\u00edculo 96 CC , que permite adjudicarlo por el tiempo que prudencialmente se \ufb01je a favor del c\u00f3nyuge, cuando las circunstancias lo hicieren aconsejable y su inter\u00e9s fuera el m\u00e1s necesitado de protecci\u00f3n…”.<\/p>\n
Como se ha expuesto en el fundamento de derecho anterior, los ingresos salariales del Sr. Amador son superiores a los de la Sra. Lina y aqu\u00e9l cuenta con una alternativa habitacional, ya que reside en la vivienda de su madre, por lo que aqu\u00e9lla constituye el inter\u00e9s m\u00e1s necesitado de protecci\u00f3n y, entendemos, por tanto, justi\ufb01cada la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar establecida en la sentencia de instancia. Sin embargo, consideramos que el plazo de seis meses establecido en la sentencia recurrida resulta excesivamente breve para poder adaptarse a la nueva situaci\u00f3n familiar generada tras la ruptura de la convivencia, estimando m\u00e1s adecuado un plazo de 18 meses, pues no existe raz\u00f3n para prolongar m\u00e1s all\u00e1 de este plazo la atribuci\u00f3n del uso de un bien que pertenece a la sociedad de gananciales que ha de liquidarse tras la ruptura del matrimonio.<\/p>\n
CUARTO.- Atribuci\u00f3n del uso del veh\u00edculo Ford, matr\u00edcula …. FTB Reclama igualmente la apelante que se le atribuya el uso del veh\u00edculo familiar matr\u00edcula …. FTB , pretensi\u00f3n \u00e9sta que debe rechazarse. El C\u00f3digo Civil y la Ley 7\/2015, de 30 de junio, de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores, respecto de la atribuci\u00f3n de uso de los bienes comunes del matrimonio, s\u00f3lo regulan la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda y ajuar familiar, por lo que a falta de acuerdo, si no se ha hecho uso del cauce previsto en el art.103.4\u00ba CC, que permite previo inventario establecer reglas de administraci\u00f3n sobre los bienes hasta que se liquide el r\u00e9gimen de gananciales y su entrega a alguno de los c\u00f3nyuges, habr\u00e1 de estarse a lo que se decida sobre la administraci\u00f3n y disposici\u00f3n de los bienes comunes en el correspondiente procedimiento judicial (as\u00ed se desprende de las consideraciones de la STS n\u00ba 598\/2019, de 7 de noviembre, y es criterio mantenido entre otras en la SAP de Huelva, Secci\u00f3n 2\u00aa, n\u00ba 153\/2017, de 13 de marzo y las que se citan en la misma).<\/p>\n
QUINTO. – Pensi\u00f3n de alimentos para el hijo del matrimonio mayor de edad El C\u00f3digo Civil prev\u00e9 excepcionalmente el derecho de opci\u00f3n del alimentante de recibir y mantener al alimentista en su propia casa en lugar de abonar el importe de una pensi\u00f3n ( art.149 CC), lo que no es factible en el caso de autos porque la obligaci\u00f3n de prestar alimentos no recae exclusivamente sobre la Sra. Lina , sino sobre ambos progenitores, y las necesidades del hijo com\u00fan no se limitan a proveerle de alojamiento y comida, pues cursa estudios universitarios fuera del domicilio familiar. En este sentido, tal y como dispone el art.145 CC cuando sobre dos personas recaiga la obligaci\u00f3n de prestar alimentos, como es el caso, se repartir\u00e1 entre ellas el pago de la pensi\u00f3n en la cantidad proporcional a su caudal respectivo. Ahora bien, no es controvertido que los ingresos salariales del Sr. Amador son superiores a los de la Sra. Lina , por lo que lo razonable es que aqu\u00e9l contribuya en mayor cantidad a los alimentos del hijo com\u00fan, y no habiendo sido cuestionado que las necesidades del mismo se cuanti\ufb01can en 250 \u20ac mensuales, se estima m\u00e1s ajustado, en atenci\u00f3n a los ingresos actuales de cada progenitor, \ufb01jar en 75\u20ac el importe de la pensi\u00f3n de alimentos a cargo de la Sra. Lina .<\/p>\n
SEXTO.- Costas De conformidad con lo dispuesto en el art.398.2 LEC, la estimaci\u00f3n parcial del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto, determina que no se condene en las costas derivadas de la misma a ninguno de los litigantes.<\/p>\n
SEPTIMO- Dep\u00f3sito La disposici\u00f3n adicional 15\u00aa de la Ley Org\u00e1nica del Poder Judicial (LOPJ), regula el dep\u00f3sito previo que ha de constituirse para la interposici\u00f3n de recursos ordinarios y extraordinarios, estableciendo en su apartado 8, aplicable a este caso, que si se estimare total o parcialmente el recurso, en la misma resoluci\u00f3n se dispondr\u00e1 la devoluci\u00f3n de la totalidad del dep\u00f3sito.<\/p>\n
En virtud de la Potestad Jurisdiccional que nos viene conferida por la Soberan\u00eda Popular<\/p>\n
ESTIMAR PARCIALMENTE el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por la representaci\u00f3n de D\u00aa Lina contra la sentencia de fecha 25 de octubre de 2021, dictada por el Juzgado de Primera Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 1 de Tolosa en los autos n\u00ba 235\/2020, REVOCANDO PARCIALMENTE la parte dispositiva de la misma exclusivamente por lo que respecta al apartado 1, relativo a la pensi\u00f3n de alimentos del hijo del matrimonio Cecilio , estableciendo en 75 \u20ac mensuales el importe de la pensi\u00f3n de alimentos a cargo de la Sra. Lina y en 175 \u20ac el importe de la pensi\u00f3n de alimentos a cargo del Sr. Amador , y al apartado 2, relativo a la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda, estableciendo un plazo de dieciocho meses a contar desde la sentencia de instancia, permaneciendo invariables los restantes t\u00e9rminos de la sentencia impugnada.<\/p>\n
No se efect\u00faa imposici\u00f3n a ninguna de las partes de las costas causadas en esta alzada.<\/p>\n
Devu\u00e9lvase a D\u00aa Lina el dep\u00f3sito constituido para recurrir, expidi\u00e9ndose por el Letrado de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen el correspondiente mandamiento de devoluci\u00f3n.<\/p>\n
Frente a la presente resoluci\u00f3n se podr\u00e1 interponer en el plazo de VEINTE D\u00cdAS ante esta Sala recurso de casaci\u00f3n en los supuestos previstos en el art. 477 LEC y recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal fundado en los motivos previstos en el art. 469 LEC, pudiendo presentarse \u00fanicamente este \u00faltimo recurso sin formular recurso de casaci\u00f3n frente a las resoluciones recurribles en casaci\u00f3n a que se re\ufb01eren los n\u00fameros 1\u00ba y 2\u00ba del art. 477.2 LEC.<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros si se trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la cuenta de dep\u00f3sitos y consignaciones que este tribunal tiene abierta en el Banco Santander con el n\u00famero 1858\/0000\/12\/2678\/22. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un “Recurso” c\u00f3digo 06 para el recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA 15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
Concuerda bien y \ufb01elmente con su original al que me remito y para que asi conste, extiendo y \ufb01rmo el presente testimonio en Donostia-San Sebasti\u00e1n, a 23 de febrero del 2023.<\/p>\n
la prueba de detectives es valida, el detective no tiene la orden de alejamiento. La existencia de ingresos dispares de la pareja no tiene porque conllevar necesariamente que exista desequilibrio economico. El plazo de 6 meses de atribucion del uso de la vivienda se considera muy breve. Si los ingresos del marido son superiores es razonable que contribuya como mayor importe.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2635,2296,2420,2637,2636],"materia":[1173],"organo":[1887],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-13618","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-hijo-mayor-de-edad","tag-pension-compensatoria","tag-pension-de-alimentos","tag-prueba-de-detectives","tag-uso-y-disfrute-de-la-vivienda-5-anos","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-2a-audiencia-provincial-de-gipuzkoa","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13618","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13618"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13618"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13618"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13618"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13618"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13618"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13618"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}