SAN MARTIN, 41-1\u00aa planta – C.P.\/PK: 20007 TEL.: 943-000712 Fax\/ Faxa: 943-000701 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.2a.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
elektronikoa:<\/p>\n
audiencia.s2.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
\/<\/p>\n
NIG PV \/ IZO EAE: 20.01.2-19\/000891 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :20071.42.1-2019\/0000891 Recurso apelaci\u00f3n familia LEC 2000 \/ Familia; apelazio-errekurtsoa; 2000ko PZL 2786\/2022 – MR O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia: Servicio Com\u00fan Procesal. Secci\u00f3n de Ejecuci\u00f3n. Tolosa \/ Tolosako Zerbitzu Erkide Prozesala. Betearazpenen atala Autos de Pieza oposici\u00f3n a la ejecuci\u00f3n 21\/2021 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Justo Procurador\/a\/ Prokuradorea:I\u00d1IGO NAVAJAS SAIZ Abogado\/a \/ Abokatua: CRISTINA UNANUE MURGUIONDO Recurrido\/a \/ Errekurritua: FISCALIA AUDIENCIA PROVINCIAL GIPUZKOA y Martina Procurador\/a \/ Prokuradorea: OLGA MIRANDA FERNANDEZ Abogado\/a\/ Abokatua: MARIA GLORIA ABANDA NOVILLO A U T O N.\u00ba 203\/2022 TRIBUNAL QUE LO DICTA:<\/p>\n
ILMO.\/ILMA. SR.\/SRA. PRESIDENTE\/A: D.\/D.\u00aa I\u00d1IGO SUAREZ DE ODRIOZOLA MAGISTRADO\/A: D.\/D.\u00aa ANE MAITE LOYOLA IRIONDO MAGISTRADO\/A: D.\/D.\u00aa FELIPE PE\u00d1ALBA OTADUY LUGAR: Donostia \/ San Sebasti\u00e1n FECHA: 21 de octubre de dos mil veintid\u00f3s ANTECEDENTES DE HECHO<\/p>\n
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 2 de Tolosa se dict\u00f3 Auto de fecha 2 de febrero de 2022, cuya parte dispositiva dice as\u00ed:<\/p>\n
” Que debo ESTIMAR Y ESTIMO la OPOSICION formulada por la procuradora Sra. Olga Miranda en nombre y representaci\u00f3n de Do\u00f1a Martina frente al auto de fecha 28 de julio de 2021, se deja sin efecto el auto referido, se reintegra a la ejecutada a la situaci\u00f3n anterior al despacho de ejecuci\u00f3n.<\/p>\n
Se imponen las costas de la presente ejecuci\u00f3n a la parte ejecutante.”<\/p>\n
SEGUNDO .- Por la representaci\u00f3n procesal de Justo , se interpuso recurso de apelaci\u00f3n contra el referido Auto de fecha 2 de febrero de 2022. Admitido el mismo se elevaron los autos a este Tribunal, se\u00f1al\u00e1ndose para al Votaci\u00f3n y Fallo el d\u00eda 17 de octubre de 2022.<\/p>\n
TERCERO.- En la tramitaci\u00f3n de este Recurso se han cumplido todas la formalidades prescritas en la Ley.<\/p>\n
CUARTO.- Ha sido Ponente en esta instancia la Iltma. Sra. Magistrada D\u00f1a ANE MAITE LOYOLA IRIONDO FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO- La representaci\u00f3n de Justo interpone recurso de apelaci\u00f3n contra el auto de fecha 2 de febrero de 2022 dictado por el juzgado de primera instancia n \u00ba 2 de Tolosa en solicitud de que se revoque dicha resoluci\u00f3n y en su lugar se dicte otra por la cual se acuerde seguir adelante con la ejecuci\u00f3n despachada mediante auto de 28 de julio de 2021 con expresa condena en costas de la ejecuci\u00f3n y del incidente de oposici\u00f3n Para justi\ufb01car el recurso la parte apelante alega que el auto apelado parte de una erronea interpretaci\u00f3n del convenio regulador olvidando incluso el contenido de la Ley 7 \/2015 de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura d e progenitores y de la jurisprudencia de las Audiencias Provinciales por ser un criterio consolidado aquel que admite la posibilidad de solicitar el desalojo o el cese del uso exclusivo de la vivienda familiar con recuperaci\u00f3n de la correspondiente “posesi\u00f3n esclusiva ” o “coposesi\u00f3n de la parte por la via de ejecuci\u00f3n de sentencia Re\ufb01ere que en este caso ejecutante y ejecutada mantienen la copropiedd de la vivienda y por lo tanto los mismos derechos sobre la misma ; que el auto que despacha ejecuci\u00f3n ha de dar cumplimiento a la sentencia y al propio convenio ; que el auto de 28 de julio de 2021 acordaba cumplir la sentencia en sus propios t\u00e9rminos ; que una vez cumplido el plazo de uso de la vivienda de dos a\u00f1os proced\u00eda la supresi\u00f3n de la limitaci\u00f3n al uso de la vivienda por parte del recurrente en los t\u00e9rminos previstos en el auto de 28 de julio de 2021 con remisi\u00f3n expresa al contenido del articulo 776 de la LEC.<\/p>\n
Considera la parte recurrente que la interpretaci\u00f3n llevada a cabo por la juzgadora de instancia resulta fuera de lugar e inapropiada cuando declara que en el convenio no se ha especi\ufb01cado que ocurrir\u00e1 cuando se extinga el derecho de uso y concluye precisando que el convenio regulador de 1 de mayo de 2019 y la sentencia aprob\u00e1ndolo de 3 de julio de 2019 son posteriores a la entrada en vigor de la citada Ley 7\/2015 y por lo tanto no era preciso recoger en el convenio ni en la sentencia una posibilidad expresamente contemplada en la Ley destacando el hecho de que el inter\u00e9s de la menor en este caso y su residencia quedan garantizados perfectamente y no pueden ser objeto de la ejeuci\u00f3n; que la guarda y custodia de la menor es compartida entre ambos progenitores y el uso temporal de la vivienda a la Sra Martina por dos a\u00f1os ya cumplidos no lo fue por raz\u00f3n de la custodia de la menor La parte apelante tambi\u00e9n mani\ufb01esta que en la resoluci\u00f3n apelada se le condena en costas aun cuando se admite que se trata de un tema controvertido y que la cuesti\u00f3n debatida no es pac\u00ed\ufb01ca dependiendo del criterio del juzgador por lo que a su juicio procedrer\u00eda en todo caso dictar resoluci\u00f3n sin condena en costas.<\/p>\n
SEGUNDO – Antecedentes :<\/p>\n
Con fecha 28 de junio de 2021 la representaci\u00f3n de Justo formul\u00f3 demanda en solicitud de ejecuci\u00f3n de la sentencia de fecha 3 de junio de 2019 dictada en autos de medidas de hijos no matrimoniales de mutuo acuerdo en virtud de convenio de 1 de mayo de 2019.<\/p>\n
En el mencionado convenio posteriormente aprobado en sentencia se declaraba que el Sr Justo percibia una cantidad mensual neta aproximada de 2100 euros mensuales en 14 pagas y la SRa Martina percibia una cantidad neta de 1100 euros mensuales en 14 pagas.<\/p>\n
Se reconoc\u00eda que la pareja tenia en com\u00fan la vivienda familiar C\/ DIRECCION000 n\u00ba NUM000 , NUM001 de DIRECCION001 ; que se trataba de una vivienda propiedad de ambos al 50 % en proindiviso y que la misma se encontraba gravada por una hipoteca titularidad de ambos al 50 %.<\/p>\n
En cuanto al use y disfrute de l domicilio conyugal el convenio regulador establec\u00eda en la estipulaci\u00f3n primera lo siguiente:<\/p>\n
“Se atribuye el uso del domicilio familiar y del ajuar dom\u00e9stico a Martina , durante dos a\u00f1os y siempre que no conviva con una tercera persona en la misma, lo que supondr\u00eda la extinci\u00f3n de su derecho de uso Transcurridos los dos a\u00f1os ,la vivienda se pondr\u00e1 en venta,salvo que alguno de los progenitores adquiera la totalidad de la vivienda compensando al otro Durante el uso de dicha vivienda por Martina ser\u00e1 esta quien abone en exclusiva y a su cargo los gastos derivados del consumo de todo tipo de dicha vivienda , ser\u00e1n tambien de su cuenta exclusiva durante dicho per\u00edodo de uso el abono de la cuota ordianria de co munidad de la vivienda as\u00ed como los gastos de reposici\u00f3n y reparaci\u00f3n de los electrodom\u00e9sticos y mobiliario de la misma Se abonar\u00e1n a medias los impuestos que recaen sobre el inmueble , asi como la prima del seguro de la vivienda Por acuerdo entre los progenitores las cuotas de amortizaci\u00f3n del pr\u00e9stamo hipotecario de la vivienda familair ser\u00e1 abonadas por ambos progenitores miestras Martina permanezca en el uso y disfrute de la misma y despu\u00e9s hasta su venta o adjudicaci\u00f3n apor alguno de ellos”.<\/p>\n
En la estipulaci\u00f3n segunda se convino el ejercicio de la guarda y custodia de la hija menor de forma compartida y en cuanto a la regulaci\u00f3n del r\u00e9gimen de contribuci\u00f3n a los gastos de la menor se esipul\u00f3 una pensi\u00f3n de 350 euros en concepto de gastos de alimentos con una aportaci\u00f3n del 65,7 % por parte del Sr Justo y del 34,3 % por parte de la Sra Martina \ufb01jando id\u00e9ntico r\u00e9gimen de contribuci\u00f3n en cuanto a los gastos extraordinarios Decisi\u00f3n del Tribunal En el momento de formularse la demanda en solicitud de ejecuci\u00f3n de sentencia \ufb01rme no cabe duda de que hab\u00eda trasncurrido con creces el plazo de los dos a\u00f1os de uso en exclusiva de la vivienda familiar a favor de la Sra. Martina previsto en la sentencia y en el propio convenio.<\/p>\n
Queda de man\ufb01esto que en el momento de la \ufb01rma del convenio regulador ambos litigantes tomaron en consideraci\u00f3n la distinci\u00f3n existente entre la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar q,ue fue asignado a la Sra Martina con un caracer temporal expresamente delimitado mediante el plazo de dos a\u00f1os,y los gastos derivados del mismo , que deber\u00edan ser sufragados por aquella, del dominio del mencionado inmueble y las facultades inherentes al derecho de propiedad, puesto que la titularidad del inmueble qued\u00f3 conformada de forma expresa con la participaci\u00f3n al 50 % de cada uno de ellos , asi como la obligaci\u00f3n de contribuir ,en identica proporci\u00f3n, a los gastos derivados del dominio entre los cuales fueron previstos los gastos derivados de la p\u00f3liza de seguro de la vivienda, los impuestos sobre la misma as\u00ed como las propias cuotas de la hipoteca que gravaba la vivienda De igual modo, de la propia redacci\u00f3n del convenio ,se desprende que ambos litigantes tuvieron voluntad de distinguir entre esos dos periodos bien diferenciados , uno inicial , integrado por dos a\u00f1os ,con previsi\u00f3n expresa de asignar del uso de la vivienda familiar en exclusiva a Martina y otro periodo ,posterior al transcurso de esos dos a\u00f1os ,con id\u00e9nticas facultades para los copropietarios hasta la venta o adjudicaci\u00f3n por alguno de ellos Con fecha 28 de julio de 2021 el juzgado de primera instancia n\u00ba 2 d e Tolosa dict\u00f3 resoluci\u00f3n acordando , en base al titulo esgrimido por la parte ejecutante ( que lleva aparejada ejecuci\u00f3n ) el despacho de ejecuci\u00f3n frente a Martina declarando extinguida la atribuci\u00f3n del uso en exclusiva de la vivienda y ajuar familar sita en C \/ DIRECCION000 n NUM000 – NUM001 en favor de Martina , ordenando requerir a la parte ejecutada para que procediera al cese en la ocupaci\u00f3n exclusiva facilitando al Sr Justo el ejercicio de su derecho sobre la misma ,incluido el acceso y uso, y a tal \ufb01n procediera a la entrega de llaves de la vivienda.<\/p>\n
Con fecha 1 de septiembre de 2021 se dict\u00f3 nuevo decreto en virtud del cual se acordaba requerir a la Sra Martina para que en el plazo de un mes diera cumplimiento a la obligaci\u00f3n que le hab\u00eda sido impuesta habiendose formulado oposici\u00f3n Pues bien, planteados los t\u00e9rminos del debate en la forma que precede ,conviene recordar que estamos en un procedimiento de ejecuci\u00f3n de t\u00edtulo judicial, la sentencia n\u00ba 553\/2018 de 5 de diciembre , que a los efectos que nos interesan resuelve que la Sra. Martina podr\u00e1 hacer uso de la vivienda que fue familiar durante el plazo de dos a\u00f1os, de conformidad con lo establecido en el art. 12 Ley 7\/2015 de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores.<\/p>\n
La Ley Org\u00e1nica del Poder Judicial, en su art\u00edculo 18.2 , reconoce el derecho a la ejecuci\u00f3n de las sentencias judiciales en sus propios t\u00e9rminos, como formando parte del contenido del art\u00edculo 24 de la Constituci\u00f3n ( STS de 30 de diciembre de 1995 , que cita las del Tribunal Constitucional de 28 de octubre de 1987 y 23 de mayo de 1988 ). Y, en este sentido se ha de conseguir la ejecuci\u00f3n de la sentencia en los t\u00e9rminos del debate, y<\/p>\n
de conformidad al fallo, as\u00ed como a sus motivaciones, a efectos de que la sentencia produzca los efectos que le son propios y con facultad de resolver en tr\u00e1mite de ejecuci\u00f3n aquellas cuestiones accesorias que de manera l\u00f3gica y natural conduzcan al cumplimiento de lo acordado y sin caer en efectiva demas\u00eda por revisi\u00f3n de lo resuelto ( Sentencias de 22 de enero de 1980 y 4 de diciembre de 1992 ) o entrar a resolver aquellos aspectos que no mantienen directa e inmediata relaci\u00f3n de causalidad, lo que no quiere decir que la ejecuci\u00f3n haya de ser autom\u00e1ticamente literal, pues como declara el Tribunal Constitucional, ha de inferirse del fallo sus naturales consecuencias en relaci\u00f3n con la “causa petendi””.<\/p>\n
En el presente caso ha quedado probado que ambos litigantes convinieron en ceder el uso de la vivienda a la Sra. Martina por ser el c\u00f3nyuge m\u00e1s necesitado.<\/p>\n
En esta situaci\u00f3n, dispone el apartado cuarto del art. 12 de la Ley 7\/2015 , que la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda a uno de los progenitores por razones de necesidad deber\u00e1 hacerse con car\u00e1cter temporal por un m\u00e1ximo de dos a\u00f1os, y ser\u00e1 susceptible de pr\u00f3rroga tambi\u00e9n temporal, si se mantienen las circunstancias que la motivaron. La pr\u00f3rroga deber\u00e1 solicitarse como m\u00e1ximo, seis meses antes del vencimiento del plazo \ufb01jado, y tramitarse por el procedimiento establecido para la modi\ufb01caci\u00f3n de medidas de\ufb01nitivas.<\/p>\n
En este caso, la Sra. Martina debi\u00f3 solicitar la pr\u00f3rroga para el uso de la vivienda seis meses antes de haber transcurrido el plazo de dos a\u00f1os de su uso, siendo el mismo juez quien valore si concurren las circunstancias necesarias para prorrogar el uso, siguiendo el procedimiento adecuado para ello, practicando prueba para acreditar si concurren las causas de necesidad o, por el contrario, ha venido a mejor fortuna y no necesita la vivienda.<\/p>\n
No se solicit\u00f3 la pr\u00f3rroga de uso de la vivienda en el plazo indicado, no siendo este el momento adecuado para alegar una precaria situaci\u00f3n econ\u00f3mica, y la necesidad de seguir ocupando la vivienda. El presente ,es un procedimiento de ejecuci\u00f3n que trata de cumplir lo dispuesto en aquella sentencia, no cabe prueba sobre la situaci\u00f3n econ\u00f3mica de la recurrente, tampoco sobre su expareja.<\/p>\n
La vivienda era ganancial, copropiedad de ambas partes, lo que signi\ufb01ca que, concluido el plazo de dos a\u00f1os para su uso como dispuso la sentencia, el destino de la vivienda depende de ambas partes, los copropietarios de mutuo acuerdo podr\u00e1n decidir su destino. Podr\u00e1n venderla a un tercero y con el dinero obtenido liquidar la sociedad de gananciales, o adjudic\u00e1rsela uno de ellos pagando al otro lo que corresponda, como una m\u00e1s de las posibilidades. La Sra. Martina no tiene m\u00e1s derechos que su expareja sobre la vivienda por el hecho de ser un inmueble ganancial.<\/p>\n
El art. 12.11 de la Ley 7\/2015, de 30 de junio , de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores, establece en su apartado f) que constituye causa de extinci\u00f3n del derecho de uso el vencimiento del plazo previsto en la atribuci\u00f3n temporal judicialmente adoptada, estableci\u00e9ndose en el art.<\/p>\n
12.12 de la citada Ley que ello podr\u00e1 llevarse a efecto por v\u00eda de ejecuci\u00f3n de sentencia.<\/p>\n
Por tanto, extinguido el derecho de uso previsto en la sentencia que se ejecuta, procede v\u00eda ejecuci\u00f3n de sentencia dar cumplimiento a la previsi\u00f3n contenida en la misma y requerir de desalojo a quien, ocupando la vivienda con fundamento en dicha resoluci\u00f3n, carece de derecho para ello, con independencia de que, por raz\u00f3n de ser titular de la vivienda, como tambi\u00e9n lo es el ejecutante, tenga a derecho a usar y disfrutar de la misma. Esta circunstancia no puede constituirse en obst\u00e1culo para el desalojo de la vivienda. siendo por via de ejecuci\u00f3n de sentencia el procedimiemto previsto para acreditar el hecho causante de la extinci\u00f3n y materializar en su integridad los derechos dominicales Por todo lo expuesto no estando habilitada la Sra Martina para continuar en el uso y disfrute de la vivienda familiar de conformidad con la sentencia cuya ejecuci\u00f3n se pretende, procede, estimaci\u00f3n del recurso de apelaci\u00f3n, proceder\u00e1 la revocaci\u00f3n de la resoluci\u00f3n impugnada, y disponer que contin\u00fae la ejecuci\u00f3n en los t\u00e9rminos que procedan En suma, la sentencia debe cumplirse en sus propios t\u00e9rminos, ya que estamos ante un procedimiento de ejecuci\u00f3n que debe continuar.<\/p>\n
El recurso deber\u00e1 prosperar TERCERO -A la vista de los t\u00e9rminos en los que ha quedado con\ufb01gurado el presente recurso y teniendo en cuenta el contenido de la presente resoluci\u00f3n proceder\u00e1 imponer a la aprte apelante las costas causadas en esta alzada CUARTO -. La disposici\u00f3n adicional 15.\u00aa de la Ley Org\u00e1nica del Poder Judicial (LOPJ), regula el dep\u00f3sito previo que ha de constituirse para la interposici\u00f3n de recursos ordinarios y extraordinarios, estableciendo en su apartado 9, aplicable a este caso, que la inadmisi\u00f3n del recurso y la con\ufb01rmaci\u00f3n de la resoluci\u00f3n recurrida, determinar\u00e1 la p\u00e9rdida del dep\u00f3sito.<\/p>\n
Se estima el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por la representaci\u00f3n de Justo contra el auto de fecha 2 de febrero de 2022 dictado por el juzgado de primera instancia n \u00ba 2 de Tolosa se revoca dicha resoluci\u00f3n declaradno en su lugar que con desestimaci\u00f3n de la oposici\u00f3n formulada procede dar curso a la ejecuci\u00f3n despachada en los t\u00e9rminos solicitados y todo ello sin efectuar pronunciamiento alguno relativo a las costas causadas en esta instancia Esta resoluci\u00f3n es \ufb01rme y contra la misma no cabe recurso.<\/p>\n
Lo acuerdan y \ufb01rman Sus Se\u00f1or\u00edas. Doy fe.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n
Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con \ufb01nes contrarios a las leyes.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
ejecucion para que cese la ocupacion de la vivienda por parte de la esposa transcurrido el plazo de lo 2 a\u00f1os otorgado por ser el conyuge mas necesitado. No se ha solicitado prorroga. Extinguido el uso, la via de ejecucion es la adecuada para el desalojo.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2526],"materia":[1173],"organo":[1887],"tipo_resolucion":[1911],"ambito":[1915],"class_list":["post-13613","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-uso-y-disfrute-de-la-vivienda","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-2a-audiencia-provincial-de-gipuzkoa","tipo_resolucion-auto","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13613","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13613"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13613"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13613"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13613"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13613"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13613"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13613"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}