SAN MARTIN, 41-1\u00aa planta – C.P.\/PK: 20007 TEL. : 943-000712 Fax \/ Faxa : 943-000701 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.2a.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
elektronikoa:<\/p>\n
audiencia.s2.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
\/<\/p>\n
NIG PV \/ IZO EAE: 20.05.2-21\/009201 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :20069.42.1-2021\/0009201 Recurso apelaci\u00f3n contra resoluci\u00f3n Juzgado Violencia sobre la Mujer \/ Emakumeen aurkako indarkeriaren arloko epaitegiak emandako ebazpenaren aurkako apelazio-errekurtsoa 2800\/2022 – Z O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia : Juzgado de Violencia sobre la Mujer de San Sebasti\u00e1n – UPAD Penal \/ Zigor-arloko ZULUP – Donostiako Emakumeen aurkako Indarkeriaren arloko Epaitegia Autos de Divorcio contencioso 58\/2021 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Benito Procurador\/a\/ Prokuradorea:JUAN RAMON ALVAREZ URIA Abogado\/a \/ Abokatua: MARIA DEL CORO MARTIN FERNANDEZ Recurrido\/a \/ Errekurritua: Puri\ufb01cacion y MINISTERIO FISCAL Procurador\/a \/ Prokuradorea: URIZ MARTIN GONZALEZ Abogado\/a\/ Abokatua: MIGUEL ANGEL DIAZ DE LECEA CASERO S E N T E N C I A N.\u00ba 645\/2022 ILMOS.\/ILMAS. SRES.\/SRAS.<\/p>\n
En Donostia \/ San Sebasti\u00e1n, a dieciseis de septiembre de dos mil veintid\u00f3s.<\/p>\n
La Audiencia Provincial de Gipuzkoa. Secci\u00f3n Segunda – UPAD, constituida por los\/as Ilmos\/Ilmas. Sres.\/ Sras. que al margen se expresan, ha visto en tr\u00e1mite de apelaci\u00f3n los presentes autos civiles de Divorcio contencioso 58\/2021 del Juzgado de Violencia sobre la Mujer de San Sebasti\u00e1n – UPAD Penal, a instancia de D. Benito , apelante – demandado, representado por el procurador D. JUAN RAMON ALVAREZ URIA y defendido<\/p>\n
por la letrada D.\u00aa MARIA DEL CORO MARTIN FERNANDEZ, contra D\u00aa. Puri\ufb01cacion apelada – demandante, representada por la procuradora D.\u00aa URIZ MARTIN GONZALEZ y defendido\/a por el\/la letrado\/a D. MIGUEL ANGEL DIAZ DE LECEA CASERO, asimismo, siendo parte apelada, el MINISTERIO FISCAL; todo ello en virtud del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto contra la sentencia dictada por el mencionado Juzgado, de fecha 27 de abril de 2022.<\/p>\n
Se aceptan y se dan por reproducidos en lo esencial, los antecedentes de hecho de la sentencia impugnada en cuanto se relacionan con la misma.<\/p>\n
PRIMERO.- El 27 de abril de 2022 el Juzgado de Violencia sobre la mujer de San Sebasti\u00e1n dict\u00f3 Sentencia, que contiene el siguiente Fallo:<\/p>\n
” Que, en relaci\u00f3n a la demanda de divorcio formulada por Do\u00f1a Puri\ufb01cacion frente a D. Benito , se efect\u00faan los siguientes pronunciamientos:<\/p>\n
1) DECRETAR la disoluci\u00f3n, por divorcio, del matrimonio celebrado el d\u00eda 3 de enero de 2017 entre Do\u00f1a Puri\ufb01cacion y D. Benito .<\/p>\n
2) ADOPTAR las siguientes medidas de\ufb01nitivas derivadas del divorcio:<\/p>\n
2.1.- R\u00e9gimen de guarda y custodia.<\/p>\n
Se atribuye a la madre , Do\u00f1a Puri\ufb01cacion , la guarda y custodia del hijo menor del matrimonio, Efrain , nacido el d\u00eda NUM000 de 2020.<\/p>\n
2.2.- Forma de ejercicio de la patria potestad.<\/p>\n
La patria potestad sobre el hijo menor continuar\u00e1 ejerci\u00e9ndose de forma conjunta por los dos progenitores.<\/p>\n
Este ejercicio conjunto supone que las decisiones importantes relativas a la vida del menor en los distintos \u00e1mbitos de su vida -sanitario, educativo, formativo, administrativo…- ser\u00e1n adoptadas por ambos progenitores de mutuo acuerdo.<\/p>\n
Entre otras posibles, se establece concretamente que est\u00e1n sometidas el ejercicio conjunto de la patria potestad las siguientes cuestiones relativas al menor: a) cambio de domicilio cuando \u00e9ste implique cambio de lugar de residencia; b) elecci\u00f3n o cambio de centro escolar; c) determinaci\u00f3n de las actividades extraescolares a realizar por el menor (deportivas, formativas, musicales, de idiomas…); d) sometimiento del menor a tratamiento m\u00e9dico, quir\u00fargico, psicol\u00f3gico o similar, salvo cuando se trate de actuaciones urgentes;<\/p>\n
e) celebraci\u00f3n de ceremonias religiosas (bautismo, comuni\u00f3n…); f) participaci\u00f3n del menor en colonias, campamentos, viajes cuando no se realicen con uno de los progenitores, excursiones o salidas fuera del horario escolar…; g) tr\u00e1mites administrativos tales como obtenci\u00f3n del pasaporte y similares.<\/p>\n
Los progenitores deben tener abierto un canal de comunicaci\u00f3n para poder alcanzar estos acuerdos. En defecto de designaci\u00f3n de otro medio de comunicaci\u00f3n, las comunicaciones entre ellos se har\u00e1n por correo electr\u00f3nico, entendi\u00e9ndose que si el otro progenitor no contesta, en un plazo de siete d\u00edas naturales, a trav\u00e9s del medio designado o, en su defecto, el correo electr\u00f3nico, presta su conformidad a la decisi\u00f3n que deba adoptarse y haya sido propuesta por el otro.<\/p>\n
En caso de discrepancia, resolver\u00e1 el Juzgado de conformidad al tr\u00e1mite previsto en el art\u00edculo 156 del C\u00f3digo Civil.<\/p>\n
2.3.- Intervenci\u00f3n de los Servicios Sociales Municipales.<\/p>\n
Se acuerda, que, por parte de los Servicios Sociales Municipales de la localidad de residencia de la familia, DIRECCION000 , se realice y se ofrezca a los progenitores la ayuda y asistencia psicoeducativa y psicoterape\u00fatica que \u00e9stos precisen y se considere necesaria y oportuna con el objetivo de sentar las bases, hacer posible, propiciar y fomentar la normalizaci\u00f3n del di\u00e1logo entre ellos sobre los aspectos relativos al hijo com\u00fan en aras a un desarrollo adecuado de la coparentalidad y para evitar que el menor pueda verse incluido e inmerso en el con\ufb02icto entre sus progenitores.<\/p>\n
L\u00edbrese el o\ufb01cio correspondiente a los Servicios Sociales del Ayuntamiento de DIRECCION000 , acompa\u00f1ado de copia del informe del Equipo Psicosocial Judicial.<\/p>\n
2.4.- R\u00e9gimen de estancias y de comunicaciones del menor con los progenitores a aplicar en defecto de otro posible acuerdo, bien general, bien puntual, de los progenitores:<\/p>\n
A) R\u00e9gimen a aplicar desde la fecha de esta sentencia hasta el inicio del curso escolar en septiembre de 2022.<\/p>\n
El padre estar\u00e1 con el hijo los lunes, mi\u00e9rcoles, viernes y domingos desde las 15:00 horas hasta las 20:00 horas .<\/p>\n
B) R\u00e9gimen a aplicar a partir del inicio del curso en el mes de septiembre de 2022. . El padre acudir\u00e1 a recoger al menor al colegio tras la salida de \u00e9ste los lunes, mi\u00e9rcoles y viernes -si no hay colegio o el menor no ha ido, lo recoger\u00e1 a las 14:00 horas en el exterior de portal del domicilio de la madrepermaneciendo con \u00e9l hasta las 19:00 horas. . El padre y el hijo estar\u00e1n juntos todos los domingos desde las 10:00 horas hasta las 19:00 horas.<\/p>\n
C) R\u00e9gimen especial a aplicar en las vacaciones de Navidad 2022\/2023.<\/p>\n
En las vacaciones escolares de Navidad, se aplicar\u00e1 el mismo r\u00e9gimen de estancias padre-hijo previsto en el apartado B), a\u00f1adi\u00e9ndose al mismo las dos siguientes estancias adicionales entre ambos : 1) desde las 17:00 horas del d\u00eda 24 de diciembre hasta el d\u00eda de Navidad a las 17:00 horas, incluy\u00e9ndose la pernocta y 2) el d\u00eda 6 de enero de 2023 desde las 12:00 hasta las 19:00 horas.<\/p>\n
D) R\u00e9gimen a aplicar a partir del reinicio de las clases en enero de 2023. . El padre acudir\u00e1 a recoger al menor al colegio tras la salida de \u00e9ste los lunes, mi\u00e9rcoles y viernes -si no hay colegio o el menor no ha ido, lo recoger\u00e1 a las 14:00 horas en el exterior de portal del domicilio de la madrepermaneciendo con \u00e9l hasta las 19:00 horas. . En semanas alternas, la estancia del padre con el hijo del viernes se prolongar\u00e1 de modo que continuar\u00e1 durante la tarde\/noche del viernes hasta el s\u00e1bado a las 19:30 horas. . En las otras semanas alternas, el padre recoger\u00e1 al menor el domingo a las 10:00 horas, pernoctar\u00e1 con \u00e9l y lo llevar\u00e1 al colegio el lunes por la ma\u00f1ana.<\/p>\n
E) R\u00e9gimen a aplicar durante las vacaciones escolares de Semana Santa de 2023, entendi\u00e9ndose por tales las comprendidas entre el Lunes de la Semana Santa hasta el domingo anterior al inicio del colegio.<\/p>\n
Durante este periodo, se aplicar\u00e1 un r\u00e9gimen de estancias padre-hijo seg\u00fan el cual el padre estar\u00e1 con el hijo el lunes y el mi\u00e9rcoles de la Semana Santa desde las 10:00 hasta las 19:30 horas, as\u00ed como desde el viernes de la Semana Santa a las 10:00 horas hasta el domingo siguiente a las 19:30 horas.<\/p>\n
Durante la semana siguiente, la Semana de Pascua, el menor estar\u00e1 durante su totalidad e \u00edntegramente con la madre pero se establece que si \u00e9sta no saliera de su residencia habitual a disfrutar de un periodo de vacaciones, el padre estar\u00e1 con el hijo el jueves de esa semana desde las 15:00 hasta las 19:30 horas.<\/p>\n
F) R\u00e9gimen a aplicar a partir del reinicio de las clases tras las vacaciones de Semana Santa. . El padre estar\u00e1 con el hijo los martes y jueves, desde la salida del colegio -o, en su defecto, desde las 14:00 horas- hasta las 19:00 horas. . El padre estar\u00e1 con el hijo los \ufb01nes de semana alternos desde el s\u00e1bado a las 10:00 horas hasta el domingo a las 19:00 horas.<\/p>\n
G) R\u00e9gimen a aplicar durante las vacaciones estivales de 2023. . Las vacaciones escolares estivales se dividir\u00e1n por semanas a computar de s\u00e1bado a s\u00e1bado, desde el s\u00e1bado 24 de junio hasta el s\u00e1bado 2 de septiembre, correspondiendo disfrutar con el hijo a cada progenitor cinco semanas, siempre y necesariamente alternas, de estas diez semanas de vacaciones estivales, efectu\u00e1ndose los intercambios los s\u00e1bados a las 10:00 horas.<\/p>\n
En el caso de que el progenitor de que se trate no se traslade fuera de su residencia habitual durante el periodo semanal de estancia estival correspondiente, el otro progenitor estar\u00e1 con el menor la tarde del lunes y la tarde del jueves desde las 15:00 hasta las 19:30 horas. . El \ufb01n de semana del 2 y 3 de septiembre de 2023 corresponder\u00e1, en su integridad, al progenitor que no haya estado con el hijo la \u00faltima semana de las vacaciones estivales, de modo que si \u00e9ste es el padre lo recoger\u00e1 a las 10:00 horas del d\u00eda 2 de septiembre y lo restituir\u00e1 a la madre el domingo 3 de septiembre a las 19:30 horas.<\/p>\n
Si es la madre, lo recoger\u00e1 el s\u00e1bado a las 10:00 horas y estar\u00e1 con \u00e9l hasta la estancia del martes del padre con el hijo, aplic\u00e1ndose a partir de aqu\u00ed el r\u00e9gimen normalizado previsto en el p\u00e1rrafo anterior.<\/p>\n
H) R\u00e9gimen a aplicar a partir de lunes 4 de septiembre de 2023.<\/p>\n
H.1) R\u00e9gimen ordinario: El padre estar\u00e1 con el menor los martes y los jueves desde la salida del colegio -o, en su defecto, desde las 16:00 horas- hasta las 19:30 horas y los \ufb01nes de semana alternos desde el viernes a la salida del colegio – o, en su defecto, desde las 16:00 horas- hasta las 19:30 horas del domingo.<\/p>\n
H.2) R\u00e9gimen de vacaciones escolares:<\/p>\n
H.2.1) Vacaciones de Navidad: Se dividir\u00e1n en dos periodos: 1) desde el \u00faltimo d\u00eda lectivo a la salida del colegio hasta las 12:00 horas del d\u00eda 31 de diciembre y 2) desde las 12:00 horas del d\u00eda 31 de diciembre hasta el primer d\u00eda lectivo al comienzo de las clases correspondiendo, en defecto de otro posible acuerdo, el primer periodo al padre y el segundo a la madre en los a\u00f1os pares y a la inversa en los impares.<\/p>\n
H.2.2) Vacaciones de Semana Santa: Se dividir\u00e1n en dos periodos: 1) desde el \u00faltimo d\u00eda lectivo a la salida del centro escolar hasta las 12:00 horas del Lunes de Pascua y 2) desde las 12:00 horas del Lunes de Pascua hasta el primer d\u00eda lectivo al inicio de las clases, correspondiendo, en defecto de otro posible acuerdo, el primer periodo al padre y el segundo a la madre en los a\u00f1os pares y a la inversa en los impares.<\/p>\n
H.2.3) Las vacaciones de verano se dividir\u00e1n en seis periodos, correspondiendo tres de ellos al padre y otros tres de ellos a la madre de forma necesariamente alterna, siendo estos periodos los siguientes: a) desde el \u00faltimo d\u00eda lectivo a la salida del colegio hasta el d\u00eda 30 de junio a las 20:00 horas; b) desde el d\u00eda 30 de junio a las 20:00 horas hasta el d\u00eda 15 de julio a las 20:00 horas; c) desde el d\u00eda 15 de julio a las 20:00 horas hasta el d\u00eda 31 de julio a las 20:00 horas; d) desde el 31 de julio a las 20:00 horas hasta el 15 de agosto a las 20:00 horas; e) desde el d\u00eda 15 de agosto a las 20:00 horas hasta el 31 de agosto a las 20:00 horas y f) desde el 31 de agosto a las 20:00 horas hasta el d\u00eda de inicio del curso escolar en el mes de septiembre. En defecto de otro acuerdo, corresponder\u00e1n al padre en los a\u00f1os impares los periodos a), c) y e) y en los pares los periodos b), d) y f) y a la madre a la inversa.<\/p>\n
I) Disposici\u00f3n com\u00fan sobre el r\u00e9gimen de estancias.<\/p>\n
Los intercambios del menor, siempre que no se efect\u00faen en el colegio, se realizar\u00e1n en el exterior del portal del domicilio de la madre.<\/p>\n
J) R\u00e9gimen de comunicaciones no presenciales.<\/p>\n
En defecto de cualquier otro posible acuerdo de los progenitores, se establece que, a partir del verano de 2023, \u00e9ste incluido, el progenitor que, el d\u00eda de que se trate, no haya estado ni vaya a estar ese d\u00eda con el hijo, podr\u00e1 comunicar con \u00e9l v\u00eda telef\u00f3nica -o, en su caso, a trav\u00e9s del medio de comunicaci\u00f3n que acuerden los padresmediante una llamada breve a efectuar, siempre sin entorpecer las actividades o rutinas del ni\u00f1o, en un horario comprendido entre las 19:00 y las 19:30 horas.<\/p>\n
2.5.- Pensi\u00f3n alimenticia a abonar por el padre y contribuci\u00f3n de los progenitores al abono de los gastos extraordinarios.<\/p>\n
A) Pensi\u00f3n alimenticia ordinaria:<\/p>\n
El padre abonar\u00e1, en concepto de pensi\u00f3n alimenticia del hijo, la suma de 325 euros al mes, cantidad que deber\u00e1 abonar, en doce mensualidades, dentro de los cinco primeros d\u00edas de cada mes, en la cuenta bancaria que la madre designe.<\/p>\n
Esta cantidad se actualizar\u00e1, con efectos uno de enero de cada a\u00f1o, comenzando por el d\u00eda 1 de enero de 2023, mediante aplicaci\u00f3n del porcentaje del incremento del \u00edndice de precios al consumo elaborado, para el total nacional por el Instituto Nacional de Estad\u00edstica u organismo que se sustituya en el futuro. En la primera actualizaci\u00f3n (1 de enero de 2023) se tendr\u00e1 en cuenta el incremento del IPC existente entre la fecha de esta sentencia y el del 31 de diciembre del a\u00f1o en curso. En las siguientes se aplicar\u00e1 el incremento del IPC del a\u00f1o anterior.<\/p>\n
La obligaci\u00f3n de prestar alimentos se extinguir\u00e1 cuando el hijo, siendo mayor de edad o emancipado legalmente, alcance la independencia econ\u00f3mica, sin perjuicio de las causas de extinci\u00f3n de los art\u00edculos 150 y 152.<\/p>\n
B) Gastos extraordinarios:<\/p>\n
Los gastos extraordinarios del hijo se satisfar\u00e1n en un 75% de su importe por el padre y en el 25% restante por la madre.<\/p>\n
B1) Gastos extraordinarios necesarios:<\/p>\n
Si se trata de gastos m\u00e9dicos -incluy\u00e9ndose los oftalmol\u00f3gicos, dentales, psiqui\u00e1tricos, psicol\u00f3gicos…- o farmac\u00e9uticos no cubiertos por la seguridad Social -o seguro privado correspondiente- o si se trata de gastos<\/p>\n
de clases particulares de apoyo o refuerzo escolar sobre materias lectivas necesarias para la superaci\u00f3n del curso, se abonar\u00e1n por ambos progenitores en la proporci\u00f3n indicada del 50% sin que sea necesaria la formaci\u00f3n de acuerdo previo entre ellos sobre su realizaci\u00f3n. No obstante, en el primer caso los progenitores deber\u00e1n ponerse de acuerdo en la elecci\u00f3n de facultativo con car\u00e1cter previo o solicitar la intervenci\u00f3n judicial si no hay acuerdo, salvo, obviamente, los casos de urgencia. En el segundo caso, ser\u00e1 su\ufb01ciente con un informe del tutor en que certi\ufb01que el car\u00e1cter necesario de la clase de apoyo\/refuerzo en cuesti\u00f3n.<\/p>\n
B2) Otros gastos extraordinarios:<\/p>\n
De forma gen\u00e9rica y sin exclusi\u00f3n de otros posibles, tendr\u00e1n la consideraci\u00f3n de ” otros gastos extraordinarios”, los siguientes: 1) las actividades extraescolares (como deportivas, musicales, art\u00edsticas o de cualquier otro tipo) junto con la ropa o art\u00edculos necesarios para su desarrollo; 2) las salidas, excursiones y desplazamientos del menor de car\u00e1cter educativo o formativo o vinculados a actividades extraescolares, que se lleven a cabo dentro de la jornada escolar o al margen de \u00e9sta siempre que su coste no se incluya en las mensualidades escolares ordinarias; 3) material escolar extraordinario por su excepcionalidad, unicidad y no reiteraci\u00f3n peri\u00f3dica, como por ejemplo, la compra de un ordenador, una tableta digital u otros art\u00edculos similares; 4) campamentos, colonias… y 5) estudios superiores o universitarios, traslados al extranjero por motivos acad\u00e9micos, alojamiento por motivos de estudios fuera del hogar familiar….<\/p>\n
La realizaci\u00f3n de los otros gastos extraordinarios enumerados en el p\u00e1rrafo anterior deber\u00e1 ser decidida de com\u00fan acuerdo por parte de ambos progenitores y siempre con car\u00e1cter previo a su realizaci\u00f3n siendo as\u00ed que, si se suscita discrepancia sobre su realizaci\u00f3n o no, deber\u00e1 someterse la cuesti\u00f3n al \u00f3rgano judicial quien decidir\u00e1 si el gasto debe afrontarse por ambos progenitores en la proporci\u00f3n establecida en esta resoluci\u00f3n.<\/p>\n
Se resolver\u00e1 en sentido a\ufb01rmativo si el gasto es muy conveniente para el hijo y acomodado a las circunstancias econ\u00f3micas de la familia.<\/p>\n
A los efectos de la decisi\u00f3n conjunta de ambos progenitores sobre la realizaci\u00f3n previa de un gasto extraordinario se articular\u00e1 un mecanismo de comunicaci\u00f3n fehaciente entre los progenitores, que, en este caso y, en defecto de otro acuerdo, ser\u00e1 el correo electr\u00f3nico. Si un progenitor acredita haber enviado al otro, por un medio fehaciente, la informaci\u00f3n sobre la necesidad o conveniencia de la realizaci\u00f3n de un gasto extraordinario del hijo, se entender\u00e1 que el otro progenitor muestra su aquiescencia a la realizaci\u00f3n del mismo si no contesta (y as\u00ed lo acredita) manifestando su expresa oposici\u00f3n en el plazo m\u00e1ximo de siete d\u00edas naturales desde la recepci\u00f3n de la comunicaci\u00f3n.<\/p>\n
La obligaci\u00f3n de abonar los gastos extraordinarios se extinguir\u00e1 cuando el hijo, siendo mayor de edad o emancipado legalmente, alcance la independencia econ\u00f3mica, sin perjuicio de las causas de extinci\u00f3n de los art\u00edculos 150 y 152.<\/p>\n
2.6.- No ha lugar a establecer pensi\u00f3n compensatoria alguna a favor de la esposa y a cargo del esposo.<\/p>\n
Todo ello sin pronunciamiento en materia de condena al pago de las costas procesales.<\/p>\n
Notif\u00edquese la presente resoluci\u00f3n a las partes, as\u00ed como al Ministerio Fiscal.<\/p>\n
L\u00edbrese exhorto al Registro Civil Central al objeto de que se efectu\u00e9 en la anotaci\u00f3n correspondiente en la inscripci\u00f3n de matrimonio de los c\u00f3nyuges a que afecta esta sentencia.<\/p>\n
L\u00edbrese el o\ufb01cio correspondiente a los Servicios Sociales del Ayuntamiento de DIRECCION000 , acompa\u00f1ado de copia del informe del Equipo Psicosocial Judicial.<\/p>\n
Las medidas adoptadas son inmediatamente ejecutivas y no se suspende su e\ufb01cacia por la interposici\u00f3n contra esta sentencia del recurso de apelaci\u00f3n. ” SEGUNDO.- Noti\ufb01cada a las partes la resoluci\u00f3n de referencia, se interpuso Recurso de apelaci\u00f3n contra ella que fue admitido, y elevados los autos a esta Audiencia se se\u00f1al\u00f3 d\u00eda para Votaci\u00f3n y Fallo el 13 de septiembre de 2022.<\/p>\n
TERCERO.- En la tramitaci\u00f3n de este recurso se han cumplido todas las formalidades prescritas por la Ley.<\/p>\n
CUARTO .- Ha sido el Ponente en esta instancia el Ilmo. Sr. Magistrado D. I\u00d1IGO SUAREZ DE ODRIOZOLA.<\/p>\n
PRIMERO.Antecedentes b\u00e1sicos y recurso de apelaci\u00f3n.-<\/p>\n
(1)Demanda de divorcio contencioso presentada por D\u00f1a. Puri\ufb01cacion contra D. Benito postulando en el SUPLICO el dictado de una sentencia por la que se decretara el divorcio entre los c\u00f3nyuges y la adopci\u00f3n , en esencia, de las siguientes medidas de\ufb01nitivas :<\/p>\n
a) La atribuci\u00f3n a la madre demandante de la guarda y custodia del hijo menor del matrimonio, Efrain , nacido el d\u00eda NUM000 de 2020, siendo compartido entre los dos progenitores el ejercicio de la patria potestad sobre el mismo.<\/p>\n
b) La atribuci\u00f3n del uso del domicilio -y del mobiliario y ajuar- conyugal a favor de la madre demandante hasta que el hijo com\u00fan, siendo mayor de edad, alcance la independencia econ\u00f3mica.<\/p>\n
c) El establecimiento de un r\u00e9gimen de estancias del padre con el hijo consistente en todos los mi\u00e9rcoles de 18:00 a 19:00 y todos los domingos de 11:00 a 12:30 horas hasta que el menor cumpla tres a\u00f1os de edad, interesando que, a partir de esta edad del menor, el r\u00e9gimen de estancias padre-hijo consistente en \ufb01nes de semana alternos desde el viernes a las 19:00 horas hasta el domingo a las 19:00 horas, martes y jueves de 18:00 a 19:00 horas y mitad de los tres periodos vacacionales.<\/p>\n
d) El establecimiento de la obligaci\u00f3n del padre de abonar, en concepto de pensi\u00f3n alimenticia del hijo, la suma de 500 euros al mes, a abonar, dentro de los primeros cinco d\u00edas del mes, en lacuenta bancaria designada por la madre y a actualizar anualmente de conformidad al IPC, as\u00ed como el 50% de los gastos extraordinarios del mismo y e) el establecimiento de la obligaci\u00f3n del esposo de abonar a la esposa, en concepto de pensi\u00f3n compensatoria, la suma de 200 euros al mes.<\/p>\n
e)A consecuencia de la sentencia de divorcio la disoluci\u00f3n del r\u00e9gimen econ\u00f3mico conyugal.<\/p>\n
Destacamos del escrito de demanda :<\/p>\n
-Los litigantes contrajeron matrimonio en la Republica Dominicana el d\u00eda 3 de enero de 2017 naciendo un hijo de la uni\u00f3n, Efrain , el d\u00eda 25 de Diciembre de 2020.La demandante ten\u00eda fruto de una relaci\u00f3n anterior otros dos hijos Roberto de 11 a\u00f1os de edad y Salvador de 18 a\u00f1os de edad.<\/p>\n
-Con fecha 28 de Mayo de 2021 el Juzgado de Violencia sobre la Mujer de Donostia-San Sebastian dict\u00f3 Auto en el procedimiento de Diligencias Urgentes n\u00famero 281\/2021 por el que se acuerdan medidas cautelares de naturaleza civil frente al demandado.<\/p>\n
-El r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial es el de separaci\u00f3n de bienes.<\/p>\n
-Hasta la ruptura de la convivencia resid\u00edan los litigantes, el hijo com\u00fan y Roberto , en rgimen de alquiler en DIRECCION000 , CALLE000 n\u00famero NUM001 – NUM002 .En estos momentos tambien reside en la vivienda Salvador desconociendo el domicilio actual del demandado D. Benito .En la citada vivienda \ufb01gura como arrendatario D. Benito pagando juna renta mensual de 800 euros.<\/p>\n
-El demandado trabaja pero la demandante desconoce el nombre de la empresa para la que lo hace.<\/p>\n
-Durante los a\u00f1os de convivencia y matrimonio los litigantes han gestionado independientemente sus propios recursos econ\u00f3micos no compartiendo siquiera una cuenta bancaria abonado la demndante la mitad de la renta y ocup\u00e1ndose de comprar los alimentos. La demandante es la que se ha encargado del cuidado de la familia y de la realizaci\u00f3n de todas las tareas dom\u00e9sticas .As\u00edmismo ha trabajado como cuidadora de personas dependientes hasta que tras quedarse embarazada tuvo que dejar el trabajo.<\/p>\n
En la actualidad no percibe ningun tipo de ingreso o ayuda econ\u00f3mica.<\/p>\n
Los dos hijos ( Salvador y Roberto ) se encuentran en etapa de formaci\u00f3n : D. Roberto realiza estudios de LHS en la Ikastola DIRECCION001 de DIRECCION000 y D. Salvador realiza un itinerario formativo ” Curso de cocina + Servicio ” en el curso 2020-2021 en la DIRECCION002 .<\/p>\n
-La demandante es quien se ha ocupado de atender a las necesidaes de D. Efrain y solicita que ya que se encuentra en \u00e9poca de lactancia, y a la espera de los dict\u00e1menes que se dicten , continue el r\u00e9gimen de vistas establecido en el Auto de 28 de mayo de 2021 proponiendo un r\u00e9gimen de visitas que divide en dos grandes etapas : hasta que el menor cumpla 3 a\u00f1os ( mi\u00e9rcoles de 18:00 a 19:00 horas y domingos de 11:00 a 12:30 horas ) y a partir de 3 a\u00f1os ( martes y jueves de 18:00 a 19:00 horas ) y \ufb01nes de semana alternos de viernes a las 19:00 horas a domingo a las 18:00 horas y mitad de vacaciones de Semana Santa , Navidad y Verano.<\/p>\n
-Mediante CUARTO OTRO SI DIGO solicit\u00f3 la rati\ufb01caci\u00f3n de las medidas adoptadas en el Auto de 28 de Mayo de 2021 al haber interpuesto la demanda dentro de los treinta d\u00edas siguientes al dictado del referido Auto.<\/p>\n
-Con fecha 10 de septiembre de 2021 se ha dictado Auto por el Juzgado de Violencia sobre la Mujer en relacion con el pedimento contenido en el CUARTO OTROSI DIGO siendo su PARTE DISPOSITIVA la siguiente :<\/p>\n
” Se acuerda prorrogar las medidas civiles acordadas en el Auto dictado con fecha 28\/05\/21 que obra en las Diligencias Previas 281\/21 de este Juzgado de Violencia sobre la Mujer de Donostia-San Sebasti\u00e1n y que se rese\u00f1an en el antecedente segundo de este auto, hasta que recaiga resoluci\u00f3n en el presente procedimiento”.<\/p>\n
Las medidas civiles del Auto de 28 de mayo de 2021 fueron :<\/p>\n
“(….)Se adoptan, al amparo de lo establecido en el art\u00edculo 158.6 del C\u00f3digo Civil, las siguientes medidas civiles urgentes y provisional\u00edsimas en relaci\u00f3n al hijo menor com\u00fan de las partes Efrain , nacido el d\u00eda NUM000 de 2020:<\/p>\n
a) Se atribuye a la madre la guarda y custodia del menor, siendo el ejercicio de la patria potestad compartido por ambos progenitores;<\/p>\n
b) Se atribuye a la madre, en bene\ufb01cio del menor, el uso del domicilio familiar sito en CALLE000 , n\u00ba NUM001 , NUM002 de la localidad de DIRECCION000 , as\u00ed como el uso del mobiliario y del ajuar existente en el mismo c) Se establece la obligaci\u00f3n del padre de abonar, en concepto de pensi\u00f3n alimenticia del hijo, la suma de 400 euros al mes, cantidad a abonar dentro de los cinco primeros d\u00edas de cada mes, comenzando por el pr\u00f3ximo mes de junio de 2021;<\/p>\n
d) Se establece un r\u00e9gimen de estancias del padre con el hijo a desarrollar todos los mi\u00e9rcoles de 18:00 a 19:00 y todos los domingos de 11:00 a 12:30 horas, realiz\u00e1ndose los intercambios en el exterior del portal del domicilio de la madre, adonde acudir\u00e1 el padre a recogerlo y donde lo devolver\u00e1 a la madre, pudiendo acudir el padre acompa\u00f1ado de su hermana o de otra persona de su con\ufb01anza a la realizaci\u00f3n del intercambio” (2) En tiempo y legal forma la representacion procesal de D. Benito ha ontestado a la demanda postulando en el SUPLICO el dictado de una resolucion por la que se acordara la disoluci\u00f3n del matrimonio y como medidas de\ufb01nitivas las recogidas en el HECHO NOVENO de la contestacion a la demanda.<\/p>\n
Del escrito de contestaci\u00f3n destacamos :<\/p>\n
-Que el demandado interpuso previamente denuncia contra la demandante por agresiones \ufb01sicas y psicol\u00f3gicas el d\u00eda 22 de mayo de 2021 inco\u00e1ndose en el Juzgado de Instruccion n\u00famero 4 como Diligencias Previas n\u00famero 950\/21.Es a consecuencia de esa denuncia cuando la demandante interpone otra de 27 de Mayo tramitada como Diligencias Previas 281721 por el Juzgado de Violencia contra la Mujer.<\/p>\n
-La empresa en la que trabajaba el demandado INSTALACIONES Y REPARACIONES INDUSTRIALES SL debido a su situacion econ\u00f3mica si bien inicialmente in\u00edci\u00f3 un procedimiento de despido colectivo (ERE) se ha visto obligada a presentar un Concurso de Voluntario de Acreedores ante el Juzgado de lo Mercantil n\u00famero 1 de Donostia-San sebastian procedimiento n\u00famero 459\/2021 por lo que el demandado no percibe sueldo alguno desde el mes de julio hasta el momento.Desconociendo los ingresos que vaya a percibir el demandado por prestaci\u00f3n por desempleo los mismos apenas alcanzaran los 1.000 euros.<\/p>\n
-En relaci\u00f3n a la demandante desconoce los ingresos que pueda percibir pero sabe que recibe ayudas y prestaciones de diversas entidades.<\/p>\n
-El demandado ha sido el \u00fanico que ha contribuido al levantamiento de las cargas familiares con sus ingresos , as\u00ed el importe de la renta del alquler salvo los \u00faltimos 4 meses y ello a requerimiento de la demandante.En relaci\u00f3n a la compra de los alimentos era el demandado el que se encargaba del abono de los misms.Relata como incierto que el demanaddo no se haya ocupado del cuidado del menor.Destaca que tiene hijos de un matrimonioo anterior e incluso nietos y que est\u00e1 acostumbrado al cuidado de menores .As\u00edmismo recalca que qued\u00f3 al cuidado de Benito , hijo del matrimonio anterior, y que en ese momento ten\u00eda 4 a\u00f1os , al separarse de su primera esposa, viviendo con \u00e9l hasta que se cas\u00f3 y form\u00f3 su familia.<\/p>\n
-En el HECHO NOVENO de la contestaci\u00f3n y en relacion a las medidas que se solicitan con car\u00e1cter principal y con car\u00e1cter subsidiario : a.-)Principal :<\/p>\n
La atribuci\u00f3n de la guarda y custodia del menor al padre, con un r\u00e9gimen de estancias a favor de la madre de dos tardes entre semana desde la salida del colegio hasta las 20:00 y de \ufb01nes de semana alternos, desde el viernes a la salida del colegio hasta el domingo a las 20:00 horas y mitad de los periodos vacacionales y con obligaci\u00f3n para la madre de abonar la suma de 150 euros al mes en concepto de pensi\u00f3n alimenticia del hijo, as\u00ed como el 50% de los gastos extraordinarios. b.-)Subsidiario :<\/p>\n
Para el caso de que se atribuyera la custodia del menor a la madre, interesa el establecimiento de un r\u00e9gimen de estancias a su favor igual al que se solicita para la madre en el caso de que se le atribuyera a \u00e9l la custodia, as\u00ed como el mismo importe a abonar por su parte en concepto de pensi\u00f3n alimenticia del hijo.<\/p>\n
En ambos caso improcedencia de \ufb01jacion de una pensi\u00f3n compensatoria en favor de la demandante. (3)Previos los tr\u00e1mites de rigor se ha dictado por el Juzgado de Violencia sobre la Mujer de Donostia-San Sebastian sentencia de fecha 27 de abril de 2022 cuyo FALLO se ha recogido en el ANTECEDENTE DE HECHO PRIMERO de la presente resolucion. (4)La representacion procesal de D. Benito ha interpuesto recurso de apelaci\u00f3n contra la citada sentencia postulando en el SUPLICO el dictado de una sentencia a virtud de la cual “(….) se acuerde la guarda y custodia del menor Efrain en favor del padre , estableci\u00e9ndose un r\u00e9gimen de visitas en favor de la madre de dos tardes entre semana desde la salida del colegio hasta las 20:00 horas y de \ufb01nes de semana alternos ,desde el viernes a la salida del colegio hasta el domingo a las 20.00 horas y la mitad de per\u00edodos vacacionales , as\u00ed como la obligaci\u00f3n de la madre de abonar una pension de alimentos a favor del hijo com\u00fan de 150 euros, as\u00ed como el abono del 50% de los gastos extraordinarios , o subsidiariamente, en el supuesto de mantenerse la guarda y custodia a favor de la madre , se atribuya en favor del padre un r\u00e9gimen de visitas igual al que propone para la Sra. Puri\ufb01cacion , as\u00ed como igual cantidad a abonar enconcepto de pension de alimentos y contribuci\u00f3n a gastos extraordinarios a favor de Efrain , manteni\u00e9ndose el resto de medidas establecidas en la resoluci\u00f3n de divorcio.<\/p>\n
Se alegaron como motivos de recurso y, en esencia, los siguientes :<\/p>\n
1\u00ba Error en la valoracion de la prueba y aplicaci\u00f3n indebida del articulo 9 de la ley del Parlamento Vasco 7\/2015 de 30 de Junio en cuanto a la atribucion d ela guarda y custodia de Efrain a la madre.<\/p>\n
Se reprocha a la sentencia recurrida que haya tenida enconsideracion para la atribucion de la guarda y custodia del menor a la madre la edad de aquel – en la actualidad diecisiete meses-y que es lactante. En relacion a esta \u00faltima a\ufb01rmacion la parte apelante aport\u00f3 la cartilla de salud infantil ( folios 175 a 181) en donde se acredita que el menor toma leche arti\ufb01cial lo que se ve avalado por la propia declaracion de la demandante ( DVD II 6:00 y ss ) en la que a\ufb01rm\u00f3 que el menor toma otro tipo de aliemntos solidos.<\/p>\n
Por otro lado tanto del Informe de Anal\u00edtica ( folios 182-183) como de la Cartilla de Salud como de la contestacion al o\ufb01cio dirigido al Centro de Salud de DIRECCION000 ( folio 222) el menor se encuentra en el limite de peso , un crecimiento bajo e insu\ufb01ciencia de hierro por lo que se la ha pautado colecalciferol oral ( vitamina D).<\/p>\n
De la propia declaracion de la demandante resulta , en opini\u00f3n del apelante, una excesiva “laxitud” en marcar los horarios de comida y de sue\u00f1o del menor “(….) reiterando la madre constantemente que come cuando quiere ( intento darle a las 13.00 h) y lo acuesta cuando puede ( intento que vaya a dormir a las 23.00 h)…” todo lo cual incide negativamente en su salud.<\/p>\n
La Magistrada ha obviado la total disponibilidad horaria del padre actualmente desempleado y que tiene, segun el Informe del Equipo Psicosocial plena capacidad para el cuidado del menor habiendo el Sr. Benito solicitado permiso de paternidad cuando naci\u00f3 su hijo Efrain para dedicarse a \u00e9l los primeros meses.<\/p>\n
El Sr. Benito cuenta con un entorno familiar arraigado todo lo contrario que la madre quien va a tener que incorporase al mercado laboral por lo que el menor puede quedaral cuidado de terceros.<\/p>\n
Por ello se entiende que la Msgistrada realiza una valoracion err\u00f3nea de la prueba practicada .<\/p>\n
2\u00ba Error en la valotacion de la prueba e infraccion del articulo 11.1 de la Ley del Parlamento Vasco 7\/2015 en relacion al r\u00e9gimen de visitas restrictivo en favor del padre sin r\u00e9gimen de pernocta.<\/p>\n
Se insiste en un r\u00e9gimen de visitas amplio que incluya pernocta y ello por la total capacidad del Sr. Benito de ejercer la funcion parental y por la necesidad de una relaci\u00f3n constante del menor con su progenitor .Se reitera que la lactancia materna es de complemento junto a leche arti\ufb01cial y otros alimentos ( pur\u00e9s, frutas, pescados , verduras ).<\/p>\n
3\u00ba Error en la valoraci\u00f3n de la prueba y aplicacion indebida de los articulos 217 y 218 de la LEC en relacion con el articulo 10.3 de la ley 7\/2015 en relacion a la \ufb01jacion de una pension de alimentos de 325 euros mensuales y la proporci\u00f3n en la contribucion en los gastos extraordinarios de 75% el padre y 25% la madre.<\/p>\n
La demandante no ha justi\ufb01cado siquiera indiciariamente los gastos del menor habiendo la magistrada realizado un c\u00e1lculo sin fundamento alguno de 400 euros lo que resulta desporprocionado.<\/p>\n
En concreto y en relacion con el gasto por el problema de dermatitis se indica en el Informe del Ambulatorio de DIRECCION000 que es espor\u00e1dico por lo que no se entiende que se \ufb01jen los gastos en productos de higiene en 100 euros.Entiende desporporcionada la suma de 80 euros al mes por vestido y calzado ( 960 euros al a\u00f1o ) y la de 180 euros en concepto de alimentacion ( carne, pescado y verduras ).Resulta que de la cuenta de la demandante en KUTXABANK ( folios 148 a 151)en los dos \u00faltimos meses los cargos por compras en todo tipo de establecimientos incluyendo la extraccion de cajero asciende a 398,53 euros el mes de septiembre de 2021 y 516,30 euros el mes de Octubre de 2021 .Los consumos de agua y electricidad que constan en el desglose de la Magistrada los \u00faltimos 5 meses ascienden a una media mensual de 43,50 euros correspondiendo al menor 10,88 euros.Por lo que los gastos del menor no llegan a alcanzar la suma de 200 euros.<\/p>\n
El Sr. Benito no percibe por deseempleo la suma recogida en la sentencia de 1.326,43 euros la cual correspond\u00eda a incapacidad temporal sino la de 1.122,36 euros ( 1.318,210 – IRPF- SS ) teneindo en cuenta que a partir de la sexta mensualidad el importe se reduce un 20% y que debe de abonar un alquiler de 850 euros mensuales.La pension de alimentos \ufb01jada en la sentencia infringe el articulo 10.3 de la ley 7\/2015.<\/p>\n
El importe de la venta de la vivienda que compart\u00eda con la anterior pareja se vi\u00f3 reducido para hacer frente a un credito para la \ufb01nanciaci\u00f3n del inmueble el cual fue liquidado a la venta de \u00e9ste siendo vendido el inmuele por mucho menos de lo que cost\u00f3 y gener\u00e1ndose una importante p\u00e9rdida patrimonial .El remanente fue entregado a su hijo mayor ( folios 232-233) como ayuda para la adquisici\u00f3n de la vivienda.<\/p>\n
El apelante no cuenta con vivienda propia y ha \ufb01nalizado su vida profesional siendo improbable que por su edad pueda incorporarse al mercado laboral.<\/p>\n
Por su parte D\u00f1a. Puri\ufb01cacion percibe uns ingresos mensuales netos de 1.000 euros abonando un alquiler de 400 euros e ignorando si el hijo con el que convive , mayor de edad, percibe ayudas econ\u00f3micas o realiza alguna tarea remunerada.<\/p>\n
Finalmente la distribucion de los gastos extraordinarios ( 75% padre y 25% madre ) no se ajusta a la realidad econ\u00f3mica de los progenitores.<\/p>\n
Por la representacion procesal de D\u00f1a. Puri\ufb01cacion se ha opuesto en tiempo y legal forma al recurso interpuesto solicitando el dictado de una sentencia desestimatoria con\ufb01rmando en su integridad la resolucion reurrida.<\/p>\n
Por el Ministerio Fiscal mediante escrito de 31 de mayo de 2022 se ha opuesto al recurss de apelaci\u00f3n interpuesto de contrario.<\/p>\n
SEGUNDO .Examen del recurso de apelaci\u00f3n.1\u00baError en la valoracion de la prueba en relacion a la atribuci\u00f3n de la guarda y custodia del menor Efrain a su madre.<\/p>\n
La apelante ha fundamentado esta posici\u00f3n en que el menor , nacido el d\u00eda NUM000 de 2020,y en la fecha del dictado de la presente resolucion con cerca de 21 meses de edad, no est\u00e1 en periodo de lactancia materna as\u00ed como en el estilo laxo de la madre en cuanto a horarios de comida y descanso que est\u00e1 provocando un efecto negativo en la salud del menor (limite de peso, crecimiento bajo, insu\ufb01ciencia de hierro ).Contrapone esta situaci\u00f3n con la capacidad parental del Sr. Benito , su total disponibilidad para el cuidado del menor al hallarse en situacion de desempleo y el disponer el entorno paterno del Sr. Benito de arraigo.<\/p>\n
La cuestion fue examinada en el FJ TERCERO de la sentencia del que destacamos las siguientes consideraciones :<\/p>\n
-La expresa cita del articulo 9 de la Ley 7\/2015 del Parlamento Vasco como norma aplicable.<\/p>\n
-El reconocimiento expreso de las capacidades parentales de ambos progenitores , del Sr. Benito y de la Sra.<\/p>\n
Puri\ufb01cacion lo que resulta del propio contenido del Informe del Equipo Psicosocial de 7 de febrero de 2022 unido a los autos ( 158 y ss) en el apartado VALORACION y en el de CONCLUSIONES.<\/p>\n
-El reconocimiento por la magistrada de que “(….)que ambos progenitores cuentan con buenas y adecuadas habilidades para el cuidado y la atenci\u00f3n del menor, habi\u00e9ndose observado que el menor se encuentra vinculado afectivamente con ambos, que los dos progenitores sienten mucho afecto por \u00e9l teniendo una visi\u00f3n muy positiva del mismo y que ambos muestran inter\u00e9s y preocupaci\u00f3n por \u00e9l(….)”.<\/p>\n
-La magistrada considera que “(….)ambos padres presentan idoneidad, capacidad y habilidades adecuadas y su\ufb01cientes, cada uno de ellos m\u00e1s centrado en uno u otro aspecto de la educaci\u00f3n pero ambos igualmente aptos y v\u00e1lidos, para el ejercicio de la funci\u00f3n parental(…).En relaci\u00f3n a los aspectos de la educaci\u00f3n la<\/p>\n
Magistrada lo explica tambien en el FJ TERCERO entendiendo que se trata de dos estilos educativos diferentes, el de la madre, m\u00e1s centrado en el \u00e1rea afectiva y el del padre m\u00e1s centrado en el establecimiento de una organizacion horaria y una pautas de aliementacion , descanso,…<\/p>\n
-La Magistrada con tal esquema entiende que el sistema m\u00e1s bene\ufb01cioso para el menor “(….)de cara a futuro, cuando \u00e9ste contara con m\u00e1s edad y se hubiera realizado una proceso progresivo de ampliaci\u00f3n de las estancias con su padre, el establecimiento de un sistema compartido de custodia sobre el mismo(…)”.La magistrada teniendo en cuanta, y reconociendo, las capacidades parentales de ambos progenitores no rechaza sino que valora positivamente la posibilidad en el futuro de la instauraci\u00f3n de un r\u00e9gimen de guarda y custodia compartida por considerarlo enriquecedor para el menor.<\/p>\n
-La magistrada \ufb01nalmente aboga por la atribucion de la guarda y custodia a favor de la madre en base a la siguiente argumentacion : a.-)La inexistencia de comunicacion entre ambos progenitores unido a la rec\u00edproca descon\ufb01anza entre ellos. b.-)La edad del menor que en el momento de dictar la sentencia es de un a\u00f1o y tres meses de edad habiendo residido desde la fecha de la separaci\u00f3n, mayo de 2021, en exclusiva con la madre sin que desde esa fecha haya pernoctado con su padre .Concurre por lo tanto una “(….) situaci\u00f3n de convivencia estable y permanente con su madre(….) realizando siempre las pernoctas con ella.<\/p>\n
-Ante ello la Magistrada propone un r\u00e9gimen de estancias padre-hijo frecuente, cotidiano y aumentando en duraci\u00f3n de una forma progresiva lo que desglosa de forma detallada en el FALLO apartado 2.4 ep\u00edgrafes A) a H).<\/p>\n
-Finalmente y para evitar que el menor se vea inmerso en el con\ufb02icto interparental se acuerda la intervencion de los Servicios Sociales de DIRECCION000 a los efectos de prestacion a los padres de una ayuda psicoeducativa y psicoterapeuica para lograr las bases de consecuci\u00f3n de un di\u00e1logo normalizado entre los padres sobre los aspectos relativas al menor .<\/p>\n
Conclusion del Tribunal.La argumentacion de la Magistrada de instancia a la hora de decantarse por la atribuci\u00f3n de la guarda y custodia en favor de la madre no puede ser considerada como absurda o irracional.<\/p>\n
La Magistrada ha tenido en consideraci\u00f3n para su decisi\u00f3n lo que es avalado por este Tribunal :<\/p>\n
-La escasa edad del menor quein cumplir\u00e1 dos a\u00f1os el 25 de Diciembre de este a\u00f1o.<\/p>\n
-Su condici\u00f3n de lactante con alimentacion complementaria ( Informe de Osakidetza obrante al folio 222 de las actuaciones ) .Igualmente Infome de OSAKIDETZA obrante al folio 198 de 15 de Noviembre de 2021.<\/p>\n
-La permanencia del menor con su madre desde la fecha de la separaci\u00f3n (mayo de 2021 ) y por lo tanto con su convivencia estable con ella.<\/p>\n
-La nula comunicaci\u00f3n entre los progenitores .<\/p>\n
Finalmente a magistrada no cierra la puerta a que en el futuro pueda instaurarse un sistema de guarda y custodia compartida en funcion del resultado del sistema de visitas y comunicaciones propuesta de forma escalonada en la sentencia.<\/p>\n
Por lo que no procede el acogimiento del presente motivo del recurso.<\/p>\n
2\u00baR\u00e9gimen restrictivo de visitas no incluyendo pernoctas en favor del Sr. Benito .<\/p>\n
La magistrada ha desarrollado en el FJ CUARTO y en el FALLO ( apartado 2.4 ep\u00edgrafes A) a H) un r\u00e9gimen de estancias y comunicaciones padre-hijo frecuente y progresivo que se desarrolla desde la fecha del dictado de la sentencia de instancia ( 27 de Abril de 2022 ) con la previsi\u00f3n del r\u00e9gimen a desarrollar a partir del 4 de septiemre de 2023.A lo largo de los diferentes ep\u00edgarfes – A) a H) – se contempla una comunicacion intersemanal de , al menos tres d\u00edas por semana a las tardes prevey\u00e9ndose desde el apartado D)- per\u00edodos de pernocta padre-hijo.<\/p>\n
Por lo que el Tribunal considera que en la sentencia se propone un r\u00e9gimen de comunicaciones padre-hijo frecuente que permite entender que fortalece el v\u00ednculo parental entre ambos por lo que procede su aprobacion.<\/p>\n
Por lo que no procede el acogimiento del presente motivo del recurso.<\/p>\n
3\u00baError en la valoracion de la prueba en relacion a la \ufb01jaci\u00f3n de una pensi\u00f3n alimenticia de 325 euros mensuales a satisfacer por el padre y una contribucion del 75% de \u00e9ste \u00faltimo en relacion a los gastos extraordinarios.<\/p>\n
En este apartado consider\u00f3 que no se hab\u00eda justi\ufb01cado por la Sra. Puri\ufb01cacion importe alguno de los gastos mensuales del menor siendo la cifra propuesta por la magistrada ( 400 euros al mes ) una mera conjetura.<\/p>\n
En relacion a los ingresos del progenitor los cifra en la suma percibida por desempleo ( 1.122,36 euros )no en la que sirvi\u00f3 de base a la magistrada de 1.326,43 euros que era lo que percibi\u00f3 por Incapacida temporal. El importe de la venta de la vivienda que compart\u00eda en su anterior matrimonio no es relevante al haber entregado a su hijo mayor el remanante – tras descontar el importe del credito para la \ufb01nanciacion del inmueble-.Por su parte se sostuvo que la Sra. Puri\ufb01cacion es autosu\ufb01ciente econ\u00f3micamente percibiendo del orden de 1.000 euros mensuales.<\/p>\n
Posicion del Tribunal :<\/p>\n
I.-) Pension alimenticia.a.-) Capacidad econ\u00f3mica de los progenitores.La Sra. Puri\ufb01cacion percibe unos ingresos mensuales netos de en torno a los 1.000 euros:780 euros de Renta de Garant\u00eda de Ingresos (RGI) y 250 euros en concepto de Prestaci\u00f3n Complementaria de Vivienda (PCV).Se ignora si el hijo mayor de edad de la Sra. Puri\ufb01cacion , D. Salvador , realiza alguna actividad remunerada a tiempo total o parcial que genere una fuente de ingresos al grupo familiar.<\/p>\n
El Sr. Benito percibe una prestacion contributiva por desempleo derivada de un expediente de regulaci\u00f3n de empleo de 1.122,26 euros ( 1.318,10 euros – 39,54 euros – 156,30 euros ) conforme consta en los folios 210 y ss.Ignoramos si el Sr. Benito va a acceder al mercado de trabajo e igualmente ignoramos cu\u00e1l va a ser el importe de la pension de jubilaci\u00f3n que vaya a percibir en su d\u00eda.<\/p>\n
El extracto de cuenta de ABANCA ( folio 132 y ss) revela una transferencia en fecha muy cercana a la separaci\u00f3n( mayo de 2021 ) y a la fecha de la demanda (junio de 2021 ) efectuada por el Sr. Benito a favor de su hijo D. Gervasio por un importe de 120.000 euros sin que resulte acreditada la raz\u00f3n aducida por el Sr.<\/p>\n
Benito – una donaci\u00f3n a su hijo por raz\u00f3n de su matrimonio -que justi\ufb01que la transferencia efectuada Lo que si resulta del extracto es que con anterioridad a la transferencia el Sr. Benito ten\u00eda un saldo aproximado de 145.000 euros lo que revela una situacion patrimonial m\u00e1s desahogada que la de la Sra. Puri\ufb01cacion la cual si nos atenemos al extracto de movimiento de la cuenta de KUTXABANK de titularidad de \u00e9sta ( folios 148 y ss ) re\ufb02eja unos saldos que van, aproximadamente, desde los 5.000 euros a los 7.000 euros.La situacion patrimonial m\u00e1s desahogada del Sr. Benito se re\ufb02eja igualmente en el contrato de arrendamiento con una renta mensual de 850 euros ( contrato de arrendamiento de fecha 5 de Noviembre de 2021 obrante a los folios 185 y ss de las actuaciones )cantidad muy superior al arrendamiento de la Sra. Puri\ufb01cacion de 400 euros ( contrato de arrendamiento de vivienda de LANBIDE obrante al folio 199 de las actuaciones ).<\/p>\n
Este dato de la diferencia patrimonial ya a tener su re\ufb02ejo en el pronunciamiento relativo a la segunda cuestion planteada :la contribucion en los gastos extraordinarios. b.-) Necesidades del menor Efrain .<\/p>\n
La Sra. Puri\ufb01cacion ha propuesto en su demanda la suma de 500 euros al mes en concepto de pensi\u00f3n alimenticia a abonar por el Sr. Benito a su hijo.La sentencia ha \ufb01jado la suma mensual de 325 euros en concepto de pensi\u00f3n alimenticia a abonar por el Sr. Benito .<\/p>\n
La Sra. Puri\ufb01cacion no ha desglosado los gastos del menor ni ha acreditado a qu\u00e9 cantidad se elevaba el importe mensual de gastos del menor.Unicamente disponemos del extracto de movimiento de la cuenta en KUTXABANK de la Sra. Puri\ufb01cacion IBAN NUM003 CUENTA NET.De su lectura, los cargos que se contemplan en la misma , durante el periodo mayo de 2021 mes de la ruptura a diciembre de 2021, no podemos deducir cu\u00e1les son los importes detraidos de la cuenta que corresponden a gastos del menor ( productos de higiene, alimentacion, gas, agua y luz ).El tribunal ignora el conceto de los cargos correspondientes al concepto de PAGO CAJERO , esto es, si corresponden a necesidades del menor o a las propias del grupo familiar.En cualquier caso los cargos en EROSKI CENTER, tel\u00e9fono, MERCADONA , Iberdrola ,LIDL DIRECCION000 , FARMACIA DIRECCION003 que pudi\u00e9ramos asociar a las necesidades del menor , no se corresponden con la suma solicitada en la demanda ni la \ufb01jada ( 325 euros ) en la sentencia.<\/p>\n
La situacion de ausencia de prueba en relacion a los gastos ordinarios mensuales del menor y la creencia de este Tribunal de ser excesiva la suma propuesta por la Magistrada de Instancia que no tiene un soporte documental espec\u00ed\ufb01co de apoyo permite a la Sala minorar la suma propeusta por la magistrada a la de 300 euros mensuales.<\/p>\n
Igualmente el Tribunal por lo razonado en el apartado 3\u00ba.-ep\u00edgrafe I.-) apartado a.-) de pension alimenticia y ,considerando que el Sr. Benito posee una capacidad econ\u00f3mica superior a la de la Sra. Puri\ufb01cacion , es<\/p>\n
por lo que entiende que la contribuci\u00f3n del Sr. Benito en concepto de alimentos mensuales ascender\u00e1 a 200 euros y la contribuci\u00f3n de la Sra. Puri\ufb01cacion por este mismo concepto ascender\u00f3 a 100 euros.<\/p>\n
Por lo que procede el acogimiento parcial del presente motivo de recurso.<\/p>\n
II.-) Gastos extraordinarios .La propuesta de contribucion a los gastos extraordinarios en la sentencia ha sido la siguiente : 75% con cargo al padre y 25% con cargo a la madre.<\/p>\n
Hemos entendido en el apartado I.-a.-) del presente ep\u00edgrafe 3\u00ba que la situaci\u00f3n econ\u00f3mica-patrimonial del Sr. Benito , no obstante su situacion actual de desempleo, es superior a la de la Sra. Puri\ufb01cacion cuyas fuentes de ingresos se materiza en diferentes ayudas p\u00fablicas (Renta de Garant\u00eda de Ingresos y Prestaci\u00f3n Complementaria de vivienda ) siendo su importe superior en poco a los 1.000 euros.<\/p>\n
En consecuencia procede considerar proporcionados a la situacion econ\u00f3mica-patrimonial de ambos litigantes los siguientes porcentajes de contribuci\u00f3n a los gastos extraordinarios :<\/p>\n
-65% el padre y 35 % restante la madre.<\/p>\n
Por lo expuesto procede el acogimiento parcial del recurso de apelaci\u00f3n.TERCERO.No procede efectuar pronunciamiento alguno en relaci\u00f3n a las costas generadas en la alzada ( art\u00edculo 398.2 de la LEC).<\/p>\n
Vistos los articulos citados y dem\u00e1s preceptos de general aplicaci\u00f3n FALLAMOS Estimamos parcialmente el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por la representacion procesal de D. Benito contra la sentencia de fecha 27 de Abril de 2022 dictada por el Juzgado de Violencia sobre la Mujer de DonostiaSan Sebasti\u00e1n y, en consecuencia, revocamos la sentencia recurrida en el sentido siguiente :<\/p>\n
1\u00ba-El padre abonar\u00e1, en concepto de pensi\u00f3n alimenticia del hijo, la suma de 200 euros al mes, cantidad que deber\u00e1 abonar, en doce mensualidades, dentro de los cinco primeros d\u00edas de cada mes, en la cuenta bancaria que la madre designe.<\/p>\n
Esta cantidad se actualizar\u00e1, con efectos uno de enero de cada a\u00f1o, comenzando por el d\u00eda 1 de enero de 2023, mediante aplicaci\u00f3n del porcentaje del incremento del \u00edndice de precios al consumo elaborado, para el total nacional por el Instituto Nacional de Estad\u00edstica u organismo que se sustituya en el futuro. En la primera actualizaci\u00f3n (1 de enero de 2023) se tendr\u00e1 en cuenta el incremento del IPC existente entre la fecha de esta sentencia y el del 31 de diciembre del a\u00f1o en curso. En las siguientes se aplicar\u00e1 el incremento del IPC del a\u00f1o anterior.<\/p>\n
La obligaci\u00f3n de prestar alimentos se extinguir\u00e1 cuando el hijo, siendo mayor de edad o emancipado legalmente, alcance la independencia econ\u00f3mica, sin perjuicio de las causas de extinci\u00f3n de los art\u00edculos 150 y 152.<\/p>\n
2\u00ba El porcentaje de contribucion a los gastos extraordinarios ser\u00e1 el siguiente : el 65% corresponder\u00e1 al Sr.<\/p>\n
Benito y el 35% restante a la Sra. Puri\ufb01cacion .<\/p>\n
Manteni\u00e9ndose en su integridad el resto de pronunciamientos contenidos en la sentencia recurrida.<\/p>\n
No procede efectuar pronunciamiento alguno en relaci\u00f3n a las costas generadas en la alzada.<\/p>\n
Devu\u00e9lvase a Benito el dep\u00f3sito constituido para recurrir, expidi\u00e9ndose por la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen el correspondiente mandamiento de devoluci\u00f3n.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo. El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LEC).<\/p>\n
Tambi\u00e9n podr\u00e1n interponer recurso extraordinario por INFRACCI\u00d3N PROCESAL ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo por alguno de los motivos previstos en la LEC. El recurso habr\u00e1 de interponerse mediante escrito presentado ante este Tribunal dentro de los VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculo 470.1 y Disposici\u00f3n Final decimosexta de la LEC).<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros si se trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la cuenta de dep\u00f3sitos y consignaciones que este tribunal tiene abierta en el Banco Santander con el n\u00famero 1858 0000 12 2800-22. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un “Recurso” c\u00f3digo 06 para el recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA 15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n
Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con \ufb01nes contrarios a las leyes.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los\/las Ilmos.\/Ilmas. Sres.\/Sras.<\/p>\n
Magistrados\/as que la \ufb01rman y le\u00edda por el\/la Ilmo.\/Ilma. Magistrado\/a Ponente en el mismo d\u00eda de su fecha, de lo que yo, la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
En esta sentencia el Tribunal aborda el desacuerdo respecto de las medidas reguladoras respecto del descendiente tras el divorcio de la pareja. El Tribunal valora las cuestiones econ\u00f3micas y el resto de pruebas, desde la valoraci\u00f3n ya realizada en la instancia, as\u00ed como desde los arts. 9, 10 y 11 de la Ley 7\/2015. El Tribunal mantiene la custodia exclusiva en favor de la madre bas\u00e1ndose en la escasa edad del hijo, pero remarcando la idoneidad de ambos progenitores para la custodia del menor, tambi\u00e9n se\u00f1alada en la instancia, y por ello, considerando esta exclusividad como punto de partida para una custodia compartida en el futuro.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[665,2430,2627,2506,2444,2628],"materia":[1173],"organo":[1887],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-13610","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-divorcio","tag-gastos-extraordinarios","tag-guardia-y-custodia","tag-medidas","tag-pension-alimentos","tag-servicios-sociales","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-2a-audiencia-provincial-de-gipuzkoa","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13610","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13610"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13610"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13610"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13610"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13610"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13610"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13610"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}