SAN MARTIN, 41-1\u00aa planta – C.P.\/PK: 20007 TEL. : 943-000712 Fax \/ Faxa : 943-000701 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.2a.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
elektronikoa:<\/p>\n
audiencia.s2.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
\/<\/p>\n
NIG PV \/ IZO EAE: 20.05.2-20\/006529 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :20069.42.1-2020\/0006529 Recurso apelaci\u00f3n contra resoluci\u00f3n Juzgado Violencia sobre la Mujer \/ Emakumeen aurkako indarkeriaren arloko epaitegiak emandako ebazpenaren aurkako apelazio-errekurtsoa 21105\/2021 – O O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia : Juzgado de Violencia sobre la Mujer de San Sebasti\u00e1n – UPAD Penal \/ Zigor-arloko ZULUP – Donostiako Emakumeen aurkako Indarkeriaren arloko Epaitegia Autos de Divorcio contencioso 65\/2020 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Carla Procurador\/a\/ Prokuradorea:AMETS MAIDER RUIZ DE ARBULO AIZPURU Abogado\/a \/ Abokatua: MARIA DOLORES MU\u00d1OZ SALDA\u00d1A Recurrido\/a \/ Errekurritua: Mateo y MINISTERIO FISCAL Procurador\/a \/ Prokuradorea: MARIA MARGARITA ALCAIN GOICOECHEA Abogado\/a\/ Abokatua: MARIA MERCEDES ALDAY AGUIRRECHE S E N T E N C I A N.\u00ba 561\/2022 ILMOS.\/ILMAS. SRES.\/SRAS.<\/p>\n
D.\/D.\u00aa ANE GARAY OLABARRIA En Donostia \/ San Sebasti\u00e1n, a 18 de julio de dos mil veintid\u00f3s.<\/p>\n
La Audiencia Provincial de Gipuzkoa. Secci\u00f3n Segunda – UPAD, constituida por los\/as Ilmos\/Ilmas. Sres.\/Sras. que al margen se expresan, ha visto en tr\u00e1mite de apelaci\u00f3n los presentes autos civiles de Divorcio contencioso 65\/2020 del Juzgado de Violencia sobre la Mujer de San Sebasti\u00e1n – UPAD Penal, a instancia de D\u00aa. Carla , apelante – demandada, representada por la procuradora D.\u00aa AMETS MAIDER RUIZ DE ARBULO AIZPURU y defendida por la letrada D.\u00aa MARIA DOLORES MU\u00d1OZ SALDA\u00d1A, contra D. Mateo , apelado – demandante, representado por la procuradora D.\u00aa MARIA MARGARITA ALCAIN GOICOECHEA y defendido por la letrada D.\u00aa<\/p>\n
MARIA MERCEDES ALDAY AGUIRRECHE y contra el MINISTERIO FISCAL; todo ello en virtud del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto contra sentencia dictada por el mencionado Juzgado, de fecha 28 de junio de 2021.<\/p>\n
Se aceptan y se dan por reproducidos en lo esencial, los antecedentes de hecho de la sentencia impugnada en cuanto se relacionan con la misma.<\/p>\n
PRIMERO.- El 28 de junio de 2.021 el Juzgado de Violencia sobre la Mujer de San Sebasti\u00e1n dict\u00f3 sentencia, que contiene el siguiente Fallo:<\/p>\n
“Que, en relaci\u00f3n a la demanda de divorcio formulada por D. Mateo frente a Do\u00f1a Carla . Santiago , se efect\u00faan los siguientes pronunciamientos:<\/p>\n
1) DECRETAR la disoluci\u00f3n, por divorcio, del matrimonio celebrado el d\u00eda 26 de septiembre de 2008 entre D.<\/p>\n
Mateo y Do\u00f1a Carla .<\/p>\n
2) ADOPTAR las siguientes medidas de\ufb01nitivas derivadas del divorcio:<\/p>\n
2.1.- R\u00e9gimen de guarda y custodia.<\/p>\n
Se atribuye a la madre la guarda y custodia del hijo menor com\u00fan, Teo\ufb01lo , nacido el d\u00eda NUM000 de 2015.<\/p>\n
2.2.- Forma de ejercicio de la patria potestad.<\/p>\n
La patria potestad continuar\u00e1 ejerci\u00e9ndose de forma conjunta por los dos progenitores.<\/p>\n
Este ejercicio conjunto supone que las decisiones importantes relativas al hijo menor ser\u00e1n adoptadas por ambos progenitores de mutuo acuerdo.<\/p>\n
Los progenitores deben tener abierto un canal de comunicaci\u00f3n para poder alcanzar estos acuerdos. En defecto de designaci\u00f3n de otro medio de comunicaci\u00f3n, las comunicaciones entre ellos se har\u00e1n por correo electr\u00f3nico, entendi\u00e9ndose que si el otro progenitor no contesta, en un plazo de siete d\u00edas, a trav\u00e9s del medio designado o, en su defecto, el correo electr\u00f3nico, presta su conformidad a la decisi\u00f3n que deba adoptarse y haya sido propuesta por el otro.<\/p>\n
En caso de discrepancia, resolver\u00e1 el Juzgado de conformidad al tr\u00e1mite previsto en el art\u00edculo 156 del C\u00f3digo Civil.<\/p>\n
A t\u00edtulo indicativo, sin exclusi\u00f3n de otras posibles, son decisiones incluidas en el \u00e1mbito de la patria potestad las relativas a las siguientes cuestiones:<\/p>\n
a) Cambio de domicilio del menor fuera del municipio de residencia habitual y traslado al extranjero, salvo en caso de viajes vacacionales.<\/p>\n
b) Elecci\u00f3n inicial o cambio de centro escolar.<\/p>\n
c) Determinaci\u00f3n de las actividades extraescolares o complementarias.<\/p>\n
d) Celebraciones sociales o religiosas de relevancia (bautismo, primera comuni\u00f3n y similares en otras religiones) e) Actos m\u00e9dicos no urgentes que supongan intervenci\u00f3n quir\u00fargica o tratamiento m\u00e9dico de larga duraci\u00f3n, psicol\u00f3gicos o similares.<\/p>\n
Se reconoce a ambos progenitores el derecho a obtener informaci\u00f3n sobre la marcha escolar del menor y a participar en las actividades tutoriales del centro. Igualmente, ambos podr\u00e1n recabar informaci\u00f3n m\u00e9dica sobre los tratamientos de su hijo.<\/p>\n
El progenitor en cuya compa\u00f1\u00eda se encuentre el menor en cada momento, podr\u00e1 adoptar decisiones respecto del mismo sin previa consulta, en situaciones de urgencia o en decisiones diarias, poco trascendentes o rutinarias que en el normal transcurrir de la vida de un menor puedan producirse.<\/p>\n
2.3.- R\u00e9gimen de estancias y de comunicaciones del menor con los progenitores.<\/p>\n
A) R\u00e9gimen ordinario a aplicar durante el curso escolar:<\/p>\n
A1) Fines de semana alternos:<\/p>\n
El padre y el hijo estar\u00e1n juntos los \ufb01nes de semana alternos desde el viernes por la tarde a la salida del colegio a donde el padre (o persona por \u00e9l delegada) acudir\u00e1 a recogerlo hasta el lunes a la ma\u00f1ana a la entrada en el mismo.<\/p>\n
Se unir\u00e1n al \ufb01n de semana de estancia con el padre los d\u00edas festivos y los d\u00edas de puente que, en el calendario escolar, resulten unidos al mismo de forma que, en este caso, el padre (o persona delegada) recoger\u00e1 al menor a la salida del colegio el \u00faltimo d\u00eda lectivo antes del d\u00eda festivo unido a su \ufb01n de semana y lo reintegrar\u00e1 en el colegio por la ma\u00f1ana el lunes o el d\u00eda lectivo posterior al d\u00eda festivo en cuesti\u00f3n que resulte unido a su \ufb01n de semana.<\/p>\n
Si, por cualquier circunstancia, el viernes o d\u00eda lectivo anterior a festivo -unido a \ufb01n de semana del padre- el menor no hubiera asistido al colegio, la entrega del menor al padre se realizar\u00e1 a las 16:00 horas en el Punto de Encuentro de San Sebasti\u00e1n. Del mismo modo, si el lunes o el d\u00eda lectivo posterior al festivo -unido a \ufb01n de semana del padre- el menor no asistiera, por cualquier circunstancia, al colegio, la entrega del mismo a la madre se realizar\u00e1 en el Punto de Encuentro a las 10:00 horas.<\/p>\n
De igual forma, la madre disfrutar\u00e1 con el hijo de los d\u00edas festivos y de puente que, en el calendario escolar, se unan a un \ufb01n de semana en que a ella le corresponda estar con el hijo de modo que, durante estos d\u00edas, caso de estar establecida, no se realizar\u00e1 la estancia intersemanal del menor con el padre.<\/p>\n
A2) Estancias intersemanales:<\/p>\n
El padre y el hijo estar\u00e1n juntos los mi\u00e9rcoles de todas las semanas desde la salida del colegio por la tarde -o, en su defecto, desde las 16:00 horas en el Punto de Encuentro- hasta el jueves por la ma\u00f1ana a la entrada en el mismo -o, en su defecto, a las 10:00 horas en el Punto de Encuentro-.<\/p>\n
Asimismo, el padre estar\u00e1 con el hijo la tarde de los lunes alternos, siendo \u00e9stos los de aquellas semanas en las que el \ufb01n de semana justo anterior el padre no haya estado con el hijo, realiz\u00e1ndose esta estancia desde la salida del colegio por la tarde -o, en defecto, desde las 16:00 horas en el Punto de Encuentro- hasta las 19:00 horas en que el padre entregar\u00e1 al menor en el Punto de Encuentro de San Sebasti\u00e1n.<\/p>\n
B) R\u00e9gimen de vacaciones escolares:<\/p>\n
B.1) Vacaciones de Navidad: Se dividir\u00e1n en dos periodos: 1) desde el \u00faltimo d\u00eda lectivo a la salida del colegio hasta las 12:00 horas del d\u00eda 31 de diciembre y 2) desde las 12:00 horas del d\u00eda 31 de diciembre hasta el primer d\u00eda lectivo al comienzo de las clases correspondiendo, en defecto de otro posible acuerdo, el primer periodo al padre y el segundo a la madre en los a\u00f1os pares y a la inversa en los impares.<\/p>\n
B2) Vacaciones de Semana Santa: Se dividir\u00e1n en dos periodos: 1) desde el \u00faltimo d\u00eda lectivo a la salida del centro escolar hasta las 12:00 horas del Lunes de Pascua y 2) desde las 12:00 horas del Lunes de Pascua hasta el primer d\u00eda lectivo al inicio de las clases, correspondiendo, en defecto de otro posible acuerdo, el primer periodo al padre y el segundo a la madre en los a\u00f1os pares y a la inversa en los impares.<\/p>\n
B.3) Las vacaciones de verano se dividir\u00e1n en seis periodos, correspondiendo tres de ellos al padre y otros tres de ellos a la madre de forma necesariamente alterna, siendo estos periodos los siguientes: a) desde el \u00faltimo d\u00eda lectivo a la salida del colegio hasta el d\u00eda 30 de junio a las 20:00 horas; b) desde el d\u00eda 30 de junio a las 20:00 horas hasta el d\u00eda 15 de julio a las 20:00 horas; c) desde el d\u00eda 15 de julio a las 20:00 horas hasta el d\u00eda 31 de julio a las 20:00 horas; d) desde el 31 de julio a las 20:00 horas hasta el 15 de agosto a las 20:00 horas; e) desde el d\u00eda 15 de agosto a las 20:00 horas hasta el 31 de agosto a las 20:00 horas y f) desde el 31 de agosto a las 20:00 horas hasta el d\u00eda de inicio del curso escolar en el mes de septiembre. En defecto de otro acuerdo, corresponder\u00e1n al padre en los a\u00f1os impares los periodos a), c) y e) y en los pares los periodos b), d) y f) y a la madre a la inversa.<\/p>\n
Las entregas y recogidas del menor cuando no se realicen de modo directo en el centro escolar, se realizar\u00e1n en el Punto de Encuentro de San Sebasti\u00e1n.<\/p>\n
El r\u00e9gimen de estancias ordinario quedar\u00e1 en suspenso durante la totalidad de las vacaciones de Navidad, Semana Santa y los meses de julio y de agosto, C) R\u00e9gimen de comunicaciones no presenciales del menor con los progenitores:<\/p>\n
Durante los periodos vacacionales, el progenitor que no est\u00e9 con el hijo podr\u00e1 comunicar con \u00e9ste telef\u00f3nicamente en d\u00edas alternos, es decir un d\u00eda s\u00ed y otro no, comenzando por el d\u00eda posterior al d\u00eda de inicio del periodo vacacional del otro progenitor, en la franja horaria que abarca desde las 19:30 a las 20:30 horas.<\/p>\n
Los progenitores deber\u00e1n facilitarse a tal efecto un n\u00famero de tel\u00e9fono que deber\u00e1 estar disponible para la realizaci\u00f3n de la citada llamada telef\u00f3nica en la franja horaria se\u00f1alada.<\/p>\n
Este r\u00e9gimen de comunicaciones no presenciales constituye un m\u00ednimo indispensable pero el mismo lo es sin perjuicio de cualesquiera pactos o acuerdos que, sobre este extremo y al objeto de ampliar este r\u00e9gimen de comunicaciones telef\u00f3nicas, puedan alcanzar los progenitores.<\/p>\n
Adem\u00e1s de ello, cada uno de los progenitores deber\u00e1 velar porque el menor, siempre que sienta el deseo o la necesidad de comunicarse con el progenitor con quien no se halle en ese momento y as\u00ed lo exprese, pueda, efectivamente, hacerlo.<\/p>\n
2.4.- Uso del domicilio, mobiliario y ajuar familiar y distribuci\u00f3n de gastos en relaci\u00f3n al mismo.<\/p>\n
Se atribuye a la madre el uso del domicilio familiar, sito en CALLE000 , NUM001 de esta ciudad de San Sebasti\u00e1n, as\u00ed como el uso del mobiliario y ajuar existente en el mismo.<\/p>\n
Este uso se atribuye a la madre en atenci\u00f3n a la guarda y custodia monoparental que, sobre el hijo, se le atribuye en esta sentencia y en inter\u00e9s y bene\ufb01cio del mismo, de modo que este uso se extinguir\u00e1 por la \ufb01nalizaci\u00f3n o cese de la custodia monoparental de la madre sobre el hijo y, en todo caso, por la \ufb01nalizaci\u00f3n de la instituci\u00f3n de la guarda y custodia por mayor\u00eda de edad o emancipaci\u00f3n legal de Teo\ufb01lo .<\/p>\n
Las obligaciones contra\u00eddas por raz\u00f3n de la adquisici\u00f3n o mejora de la vivienda familiar, incluidos los pr\u00e9stamos hipotecarios y los seguros vinculados a esta \ufb01nalidad, se satisfar\u00e1n por las partes de acuerdo con lo dispuesto por el t\u00edtulo de constituci\u00f3n.<\/p>\n
Los gastos ordinarios de conservaci\u00f3n, mantenimiento y reparaci\u00f3n de la vivienda, incluidos los de comunidad y suministros, y los tributos y las tasas o impuestos de devengo anual corren a cargo de la bene\ufb01ciaria del derecho de uso, lo que signi\ufb01ca que la madre, mientras ostente el uso del domicilio familiar, deber\u00e1 abonar, adem\u00e1s de los gastos de suministros, las cuotas ordinarias de la comunidad de propietarios, el IBI, la tasa municipal de basuras, as\u00ed como los gastos ordinarios de conservaci\u00f3n, mantenimiento y reparaci\u00f3n de la misma.<\/p>\n
2.5.- Pensi\u00f3n alimenticia a abonar por el padre y contribuci\u00f3n de los progenitores al abono de los gastos extraordinarios.<\/p>\n
A) Pensi\u00f3n alimenticia ordinaria:<\/p>\n
El padre abonar\u00e1, en concepto de pensi\u00f3n alimenticia del hijo, la suma de 250 euros al mes, cantidad que deber\u00e1 abonar, en doce mensualidades, dentro de los cinco primeros d\u00edas de cada mes, en la cuenta bancaria que la madre designe.<\/p>\n
Esta cantidad se actualizar\u00e1, con efectos uno de enero de cada a\u00f1o, comenzando por el d\u00eda 1 de enero de 2022, mediante aplicaci\u00f3n del porcentaje del incremento del \u00edndice de precios al consumo elaborado, para el total nacional por el Instituto Nacional de Estad\u00edstica u organismo que se sustituya en el futuro. En la primera actualizaci\u00f3n (1 de enero de 2022) se tendr\u00e1 en cuenta el incremento del IPC existente entre la fecha de esta sentencia y el del 31 de diciembre del a\u00f1o en curso. En las siguientes se aplicar\u00e1 el incremento del IPC del a\u00f1o anterior.<\/p>\n
La obligaci\u00f3n de prestar alimentos se extinguir\u00e1 cuando el hijo, siendo mayor de edad o emancipado legalmente, alcance la independencia econ\u00f3mica, sin perjuicio de las causas de extinci\u00f3n de los art\u00edculos 150 y 152.<\/p>\n
B) Gastos extraordinarios:<\/p>\n
Los gastos extraordinarios del hijo se satisfar\u00e1n por mitad entre ambos progenitores.<\/p>\n
B1) Gastos extraordinarios ya consensuados:<\/p>\n
Son gastos extraordinarios ya consensuados por los progenitores -en cuanto vigentes desde antes de la separaci\u00f3n de los c\u00f3nyuges- los correspondientes a las clases de euskera y judo de modo que este gasto deber\u00e1 ser abonado en la proporci\u00f3n indicada en esta resoluci\u00f3n sin necesidad de que conste ning\u00fan nuevo acuerdo de los progenitores.<\/p>\n
B2) Gastos extraordinarios necesarios:<\/p>\n
Si se trata de gastos m\u00e9dicos -incluy\u00e9ndose los oftalmol\u00f3gicos, dentales, psiqui\u00e1tricos, psicol\u00f3gicos…- o farmac\u00e9uticos no cubiertos por la seguridad Social -o seguro privado correspondiente- o si se trata de gastos de clases particulares de apoyo o refuerzo escolar sobre materias lectivas necesarias para la superaci\u00f3n del curso, se abonar\u00e1n por ambos progenitores en la proporci\u00f3n indicada del 50% sin que sea necesaria la formaci\u00f3n de acuerdo previo entre ellos sobre su realizaci\u00f3n. No obstante, en el primer caso los progenitores deber\u00e1n ponerse de acuerdo en la elecci\u00f3n de facultativo con car\u00e1cter previo o solicitar la intervenci\u00f3n judicial si no hay acuerdo, salvo, obviamente, los casos de urgencia. En el segundo caso, ser\u00e1 su\ufb01ciente con un informe del tutor en que certi\ufb01que el car\u00e1cter necesario de la clase de apoyo\/refuerzo en cuesti\u00f3n.<\/p>\n
B3) Otros gastos extraordinarios:<\/p>\n
De forma gen\u00e9rica y sin exclusi\u00f3n de otros posibles, tendr\u00e1n la consideraci\u00f3n de ” otros gastos extraordinarios”, los siguientes: 1) las actividades extraescolares (como deportivas, musicales, art\u00edsticas o de cualquier otro tipo) junto con la ropa o art\u00edculos necesarios para su desarrollo; 2) las salidas, excursiones y desplazamientos del menor de car\u00e1cter educativo o formativo o vinculados a actividades extraescolares, que se lleven a cabo dentro de la jornada escolar o al margen de \u00e9sta siempre que su coste no se incluya en las mensualidades escolares ordinarias; 3) material escolar extraordinario por su excepcionalidad, unicidad y no reiteraci\u00f3n peri\u00f3dica, como por ejemplo, la compra de un ordenador, una tableta digital u otros art\u00edculos similares; 4) campamentos, colonias… y 5) estudios superiores o universitarios, traslados al extranjero por motivos acad\u00e9micos, alojamiento por motivos de estudios fuera del hogar familiar….<\/p>\n
La realizaci\u00f3n de los otros gastos extraordinarios enumerados en el p\u00e1rrafo anterior deber\u00e1 ser decidida de com\u00fan acuerdo por parte de ambos progenitores y siempre con car\u00e1cter previo a su realizaci\u00f3n siendo as\u00ed que, si se suscita discrepancia sobre su realizaci\u00f3n o no, deber\u00e1 someterse la cuesti\u00f3n al \u00f3rgano judicial quien decidir\u00e1 si el gasto debe afrontarse por ambos progenitores en la proporci\u00f3n establecida en esta resoluci\u00f3n.<\/p>\n
Se resolver\u00e1 en sentido a\ufb01rmativo si el gasto es muy conveniente para el hijo y acomodado a las circunstancias econ\u00f3micas de la familia.<\/p>\n
A los efectos de la decisi\u00f3n conjunta de ambos progenitores sobre la realizaci\u00f3n previa de un gasto extraordinario se articular\u00e1 un mecanismo de comunicaci\u00f3n fehaciente entre los progenitores, que, en este caso y, en defecto de otro acuerdo, ser\u00e1 el correo electr\u00f3nico. Si un progenitor acredita haber enviado al otro, por un medio fehaciente, la informaci\u00f3n sobre la necesidad o conveniencia de la realizaci\u00f3n de un gasto extraordinario del hijo, se entender\u00e1 que el otro progenitor muestra su aquiescencia a la realizaci\u00f3n del mismo si no contesta (y as\u00ed lo acredita) manifestando su expresa oposici\u00f3n en el plazo m\u00e1ximo de siete d\u00edas desde la recepci\u00f3n de la comunicaci\u00f3n.<\/p>\n
La obligaci\u00f3n de abonar los gastos extraordinarios se extinguir\u00e1 cuando el hijo, siendo mayor de edad o emancipado legalmente, alcance la independencia econ\u00f3mica, sin perjuicio de las causas de extinci\u00f3n de los art\u00edculos 150 y 152.<\/p>\n
L\u00edbrese o\ufb01cio al Punto de Encuentro de San Sebasti\u00e1n para que tome conocimiento de la parte dispositiva de esta resoluci\u00f3n.<\/p>\n
Todo ello sin pronunciamiento en materia de condena al pago de las costas procesales.<\/p>\n
Notif\u00edquese la presente resoluci\u00f3n a las partes, as\u00ed como al Ministerio Fiscal.<\/p>\n
L\u00edbrese exhorto al Registro Civil de San Sebasti\u00e1n al objeto de que se efectu\u00e9 en la anotaci\u00f3n correspondiente en la inscripci\u00f3n de matrimonio de los c\u00f3nyuges a que afecta esta sentencia.<\/p>\n
Las medidas adoptadas son inmediatamente ejecutivas y no se suspende su e\ufb01cacia por la interposici\u00f3n contra esta sentencia del recurso de apelaci\u00f3n .”<\/p>\n
SEGUNDO.- Noti\ufb01cada a las partes la resoluci\u00f3n de referencia, se interpuso recurso de apelaci\u00f3n contra ella, que fue admitido, y, elevados los autos a esta Audiencia, se se\u00f1al\u00f3 d\u00eda para Votaci\u00f3n y Fallo el 28 de marzo de 2.022.<\/p>\n
TERCERO.- En la tramitaci\u00f3n de este recurso se han cumplido todas las formalidades prescritas por la ley.<\/p>\n
CUARTO.- Ha sido Ponente en esta instancia la Ilma. Sra. Magistrada Suplente D\u00aa. ANE GARAY OLABARRIA.<\/p>\n
Se aceptan los fundamentos de la resoluci\u00f3n recurrida.<\/p>\n
PRIMERO.- Planteamiento del debate en esta instancia.<\/p>\n
La Ilma. Jueza del Juzgado de Violencia sobre la mujer de San Sebasti\u00e1n pronunci\u00f3 sentencia, en fecha 28 de junio de 2021, cuyo fallo ha sido rese\u00f1ado en los antecedentes de la presente resoluci\u00f3n.<\/p>\n
La representaci\u00f3n de D\u00aa. Carla recurre en apelaci\u00f3n la citada sentencia e impugna los pronunciamientos relativos a: (i) el r\u00e9gimen de estancias y comunicaciones, fundamento de derecho cuarto de la resoluci\u00f3n; (ii) aplicaci\u00f3n autom\u00e1tica de la extinci\u00f3n del uso de la vivienda familiar a favor de la madre por aplicaci\u00f3n del 12.11.e) de la Ley 7\/2015, as\u00ed como la omisi\u00f3n en cuanto a la falta de inscripci\u00f3n en el Registro de la Propiedad del uso de la vivienda adjudicada, fundamento de derecho quinto y (iii) prestaci\u00f3n de alimentos en la cuant\u00eda de 250 euros mensuales y porcentaje de abono por los progenitores de los gastos extraordinarios contenido en el fundamento de derecho sexto.<\/p>\n
Alega como motivos de recurso, en s\u00edntesis, los siguientes:<\/p>\n
1.- Infracci\u00f3n de los art\u00edculos 94 Cc en relaci\u00f3n al r\u00e9gimen de visitas y art\u00edculo 11 de la Ley 7\/2015 y error en la valoraci\u00f3n de la prueba respecto a este pronunciamiento sobre el r\u00e9gimen de estancia y comunicaci\u00f3n del menor.<\/p>\n
2.- Infracci\u00f3n de los art\u00edculos 96 Cc en relaci\u00f3n a la extinci\u00f3n autom\u00e1tica del uso de la vivienda y art\u00edculo 12 de la Ley 7\/2015 y error en la valoraci\u00f3n de la prueba.<\/p>\n
3.- Infracci\u00f3n de los art\u00edculos 93 y 146 Cc en relaci\u00f3n a la determinaci\u00f3n de la cuant\u00eda de la pensi\u00f3n alimenticia y art\u00edculo 10.3 de la Ley 7\/2015 y error en la valoraci\u00f3n de la prueba.<\/p>\n
Interesa la revocaci\u00f3n parcial de la sentencia recurrida y se acuerde conforme a los t\u00e9rminos recogidos en el suplico de su escrito de recurso.<\/p>\n
El Ministerio Fiscal impugna el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto e interesa la con\ufb01rmaci\u00f3n de la resoluci\u00f3n recurrida, considerando que las determinaciones acordadas en la resoluci\u00f3n son las m\u00e1s adecuadas para la estabilidad y protecci\u00f3n del menor.<\/p>\n
La representaci\u00f3n procesal de Don Mateo se opuso al recurso de apelaci\u00f3n e interesa su desestimaci\u00f3n y la con\ufb01rmaci\u00f3n de la sentencia recurrida, con expresa imposici\u00f3n de costas a la parte recurrente.<\/p>\n
SEGUNDO.- Error en la valoraci\u00f3n de la prueba.<\/p>\n
A la vista de los t\u00e9rminos en los que ha quedado con\ufb01gurado el presente recurso resulta obligado examinar las actuaciones con el objeto de veri\ufb01car si por parte de la Juzgadora de instancia se ha valorado en su justa medida la prueba practicada no sin antes hacer menci\u00f3n al criterio de general aplicaci\u00f3n por este Tribunal cuando se cuestiona la valoraci\u00f3n de la prueba llevada a cabo por el Juzgador de instancia.<\/p>\n
En este sentido y con relaci\u00f3n al proceso de valoraci\u00f3n de la prueba, con car\u00e1cter general debemos indicar que es doctrina y jurisprudencia reiterada la que entiende que prevalece la valoraci\u00f3n que de las pruebas realicen los \u00f3rganos judiciales por ser m\u00e1s objetiva que la de las partes, dada la subjetividad de \u00e9stas por raz\u00f3n de defender sus particulares intereses, a las que est\u00e1 vedada toda pretensi\u00f3n tendente a sustituir el criterio objetivo de los jueces por el suyo propio ( SSTS de 1 de marzo de 1994 y 3 de julio de 1995 , entre otras muchas); la valoraci\u00f3n de la prueba es una funci\u00f3n propia del Juzgador de instancia cuyas conclusiones deben mantenerse a no ser que sean il\u00f3gicas, arbitrarias o contrarias a derecho, seg\u00fan se expresa, entre otras muchas en la STS de 14 de diciembre de 1989 .<\/p>\n
Por ello, cuando se trata de valoraci\u00f3n probatoria, la revisi\u00f3n de la sentencia deber\u00e1 centrarse en veri\ufb01car la legalidad en la producci\u00f3n de las pruebas, la observancia de los principios rectores de su carga y, en su caso, de las reglas relativas a la prueba tasada y si en la valoraci\u00f3n conjunta del material probatorio se ha comportado el juez “a quo” de forma arbitraria, il\u00f3gica, insu\ufb01ciente, incongruente o contradictoria o si, por el contrario, la apreciaci\u00f3n conjunta del mismo es la procedente por su adecuaci\u00f3n a los resultados obtenidos en el proceso.<\/p>\n
La sentencia del Tribunal Constitucional n\u00ba 212\/2000, de 18 septiembre , a\ufb01rma lo siguiente: “Este Tribunal ya ha tenido ocasi\u00f3n de se\u00f1alar que, en nuestro sistema procesal, la segunda instancia se con\ufb01gura, con algunas salvedades en la aportaci\u00f3n del material probatorio y de nuevos hechos, como una ‘revisio prioris instantiae’, en la que el Tribunal Superior u \u00f3rgano ‘ad quem’ tiene plena competencia para revisar todo lo actuado por el juzgador de instancia, tanto en lo que afecta a los hechos (quaestio facti) como en lo relativo a las cuestiones jur\u00eddicas oportunamente deducidas por las partes (quaestio iuris), para comprobar si la resoluci\u00f3n recurrida se ajusta o no a las normas procesales y sustantivas que eran aplicables al caso, con dos limitaciones: la prohibici\u00f3n de la ‘reformatio in peius’, y la imposibilidad de entrar a conocer sobre aquellos extremos que hayan sido consentidos por no haber sido objeto de impugnaci\u00f3n (‘tantum devolutum quantum appellatum’)…”.<\/p>\n
En este sentido, la valoraci\u00f3n y apreciaci\u00f3n de las pruebas es funci\u00f3n del \u00f3rgano de enjuiciamiento y no revisable en apelaci\u00f3n cuando se haya ajustado a las normas de la sana cr\u00edtica y de la experiencia com\u00fan, de manera que si las conclusiones probatorias se mantienen razonables deben ser mantenidas.<\/p>\n
Es pues carga de los apelantes demostrar que las conclusiones a las que llega el Juez de Primera Instancia son arbitrarias, o que est\u00e1n basadas en medios que no alcanzan el rango de prueba, o que resultan mani\ufb01estamente err\u00f3neas Por consiguiente, el Tribunal revisar\u00e1 la totalidad de la prueba practicada con el \ufb01n de apreciar si se dan o no los presupuestos anteriormente mencionados.<\/p>\n
TERCERO.- R\u00e9gimen de visitas, estancias y comunicaciones con el menor.<\/p>\n
La apelante solicita modi\ufb01car el r\u00e9gimen de visitas establecido por uno consistente en \ufb01nes de semana alternos desde el viernes a la salida del colegio hasta el domingo a las 19:00 horas y dos visitas inter semanales si ese \ufb01n de semana no le toca al menor estar con su padre o una si le corresponde el \ufb01n de semana y solicita que estas visitas inter semanales sean sin pernocta desde la salida del Colegio hasta las 19.00 horas.<\/p>\n
Y las vacaciones escolares sean por mitad y respecto a las vacaciones de verano se limiten a los meses de Julio y Agosto de\ufb01niendo los per\u00edodos por semanas y no por quincenas que se disfruten de forma alterna entre los progenitores.<\/p>\n
A estos efectos, menciona el principio de favor \ufb01lii , alega que el r\u00e9gimen establecido no viene corroborado con la prueba practicada ni con el principio de superior inter\u00e9s del menor y re\ufb01ere a los informes m\u00e9dicos y psicol\u00f3gicos aportados por ella as\u00ed como a los procedimientos en curso y considera demostrado que el menor rechaza estar con su padre y que \u00e9ste desatiende al menor y por ello propone el r\u00e9gimen transcrito anteriormente.<\/p>\n
La juzgadora de instancia recoge en el fundamento de derecho cuarto la postura de las partes y llega a la conclusi\u00f3n recogida en el fallo de la sentencia, fundamentando su valoraci\u00f3n, recogiendo las manifestaciones realizadas y valorando el informe del equipo psicosocial as\u00ed como el interrogatorio de la perito en su comparecencia; qui\u00e9n tambi\u00e9n contest\u00f3 a las preguntas que la juzgadora de instancia, en uso de la inmediaci\u00f3n realiz\u00f3. Motiva la juzgadora en el referido fundamento el derecho del menor a relacionarse con su padre y la inclusi\u00f3n de estancias de \ufb01nes de semana alternos con pernoctas y su duraci\u00f3n as\u00ed como de las estancias intersemanales con pernocta y recogiendo lo a\ufb01rmado por la perito en el acto de la vista y teniendo en cuenta el inter\u00e9s del menor (relaci\u00f3n normalizada y natural con sus dos progenitores, calidad del v\u00ednculo que mantenga con ellos, como \ufb01guras esenciales que son, ambos, en el desarrollo de su personalidad; relaci\u00f3n estrecha, cercana, afectiva, sana y normalizada con la \ufb01gura paterna y estabilidad…)<\/p>\n
A estos efectos, debemos recordar que el llamado “derecho de visitas”, regulado en el art\u00edculo 11 LRFPV, no es un propio y verdadero derecho, sino un complejo derecho-deber, cuyo adecuado cumplimiento no tiene por \ufb01nalidad exclusiva satisfacer los deseos o derechos de los progenitores, sino tambi\u00e9n cubrir las necesidades afectivas y educacionales de los hijos en aras a un desarrollo arm\u00f3nico y equilibrado, para cuya determinaci\u00f3n deber\u00e1 atenderse, como se ha expuesto y ha tenido en cuenta la juzgadora de instancia, al principio general de primac\u00eda del inter\u00e9s de los menores.<\/p>\n
El legislador consciente de la delicadeza de la presente materia, reacia a una minuciosa reglamentaci\u00f3n positiva, se conforma con establecer como criterio b\u00e1sico para la adopci\u00f3n de cualquier medida que pueda afectar a los menores, el inter\u00e9s o la conveniencia de los mismos (Convenci\u00f3n de los Derechos del Ni\u00f1o de 20 de noviembre de 1989 y la Ley Org\u00e1nica 1\/1996 de Protecci\u00f3n Jur\u00eddica del Menor), inter\u00e9s que, como tambi\u00e9n reconoce el legislador, puede chocar con la postura o pretensi\u00f3n de alguno de los progenitores, abdicando el mismo o imponiendo un reto incondicionado, prim\u00e1ndose pese a ello, en todo caso, el goce del derecho, al objeto de que, en la medida de lo posible, puedan cumplirse los \ufb01nes asignados al n\u00facleo familiar. En este sentido el derecho de visita incluye adem\u00e1s de la visita propiamente dicha, la comunicaci\u00f3n y la convivencia, concedi\u00e9ndose al Juez la regulaci\u00f3n de los per\u00edodos de desarrollo de esta, frecuencia de la segunda as\u00ed como lugar, modo y tiempo, expresado en fechas y horas, de pr\u00e1ctica de la primera.<\/p>\n
Habiendo sido cuestionado en el recurso de apelaci\u00f3n el valor probatorio conferido en la sentencia a los informes m\u00e9dicos, aleg\u00e1ndose en tal sentido que la juzgadora de instancia ha ponderado equivocadamente sus conclusiones al establecer el r\u00e9gimen de visitas y el per\u00edodo vacacional: nos vemos obligados a precisar, que en concreto, en relaci\u00f3n a la valoraci\u00f3n de la prueba pericial, se\u00f1ala la STS 21 de junio de 2016 que “En nuestro sistema procesal, como es sabido, viene siendo tradicional sujetar la valoraci\u00f3n de prueba pericial a las reglas de la sana cr\u00edtica. El art\u00edculo 362 de la LEC anterior establec\u00eda que los jueces y tribunales valorasen la prueba pericial seg\u00fan las reglas de la sana cr\u00edtica, sin estar obligados a someterse al dictamen de peritos, y la nueva LEC, en su art\u00edculo 348 de un modo incluso m\u00e1s escueto, se limita a prescribir que el Tribunal valorar\u00e1 los dict\u00e1menes periciales seg\u00fan las reglas de la sana cr\u00edtica, no cambiando, por tanto, los criterios de valoraci\u00f3n respecto a la LEC anterior”.<\/p>\n
Contin\u00faa se\u00f1alando esta sentencia que, aplicando estas reglas, el Tribunal, al valorar la prueba por medio de dictamen de peritos, deber\u00e1 ponderar, entre otras cosas, cuestiones tales como “los razonamientos que contengan los dict\u00e1menes y los que se hayan vertido en el acto del juicio o vista en el interrogatorio de los peritos, pudiendo no aceptar el resultado de un dictamen o aceptarlo, o incluso aceptar el resultado de un dictamen por estar mejor fundamentado que otro: STS 10 de febrero de 1.994 “el examen de las operaciones periciales que se hayan llevado a cabo por los peritos que hayan intervenido en el proceso, los medios o instrumentos empleados y los datos en los que se sustenten sus dict\u00e1menes: STS 28 de enero de 1995” “la competencia profesional de los peritos que los hayan emitido, as\u00ed como todas las circunstancias que hagan<\/p>\n
presumir su objetividad, lo que le puede llevar en el sistema de la nueva LEC a que d\u00e9 m\u00e1s cr\u00e9dito a los dict\u00e1menes de los peritos designados por el tribunal que a los aportados por las partes: STS 31 de marzo de 1.997″.<\/p>\n
As\u00ed son criterios que rigen en materia de valoraci\u00f3n de la prueba pericial:” En este sentido, y por lo que respecta a la prueba pericial, debe ponerse de mani\ufb01esto que constituye doctrina jurisprudencial consolidada la que establece que:<\/p>\n
1.- La prueba pericial no se trata de un juicio de peritos sino de una fuente de conocimientos cient\u00ed\ufb01cos, t\u00e9cnicos o pr\u00e1cticos, que ayudan al Juez, es decir el perito asesora al Juez pero nunca lo sustituye, porque no se trata de un tribunal de peritos, sino de una colaboraci\u00f3n importante y no determinante, por s\u00ed sola, de la resoluci\u00f3n judicial (as\u00ed, entre otras, SSTS de 26 de febrero de 1999… y 8 de marzo de 2002…).<\/p>\n
2.- Por principio general la prueba de peritos es de apreciaci\u00f3n libre, no tasada, valorada por el Juez, seg\u00fan su prudente arbitrio conforme a las reglas de la sana cr\u00edtica, y, por tanto, no cabe impugnar la misma, a menos que sea contraria en sus conclusiones a la racionalidad y se conculquen las m\u00e1s elementales directrices de la l\u00f3gica (as\u00ed, entre otras, STS 9 de octubre de 2003… y 10 de noviembre de 2006…).”.<\/p>\n
Como ya expon\u00edamos anteriormente a la hora de valorar los medios de prueba ,seg\u00fan reiterado criterio jurisprudencial, la valoraci\u00f3n probatoria es facultad de los Tribunales sustra\u00edda a los litigantes, que aunque evidentemente pueden aportar las pruebas que la normativa legal autoriza, no, en forma alguna, tratar de imponerla a los juzgadores, pues no puede sustituirse la valoraci\u00f3n que el juzgador de instancia hizo de toda la prueba practicada por la valoraci\u00f3n que realiza la parte recurrente, funci\u00f3n que corresponde \u00fanica y exclusivamente al Juzgador a quo y no a las partes, habiendo entendido igualmente la jurisprudencia, que el Juzgador que recibe la prueba puede valorarla de forma libre, aunque nunca de manera arbitraria, trans\ufb01riendo la apelaci\u00f3n al Tribunal de segunda instancia el conocimiento pleno de la cuesti\u00f3n, pero quedando reducida la alzada a veri\ufb01car si en la valoraci\u00f3n conjunta del material probatorio se ha comportado el Juez a quo de forma il\u00f3gica, arbitraria, contraria a las m\u00e1ximas de experiencia o a las normas de la sana cr\u00edtica, o si, por el contrario, la apreciaci\u00f3n conjunta de la prueba es la procedente por su adecuaci\u00f3n a los resultados obtenidos en el proceso ( SSTS 15-II- 1999 y 26-I-1998, por todas).<\/p>\n
Una vez examinadas las actuaciones y la prueba acordada en esta alzada, no puede por menos que concluir en id\u00e9nticos t\u00e9rminos a los consignados por la Juzgadora de instancia en la Sentencia apelada al no detectar error, ni incongruencia ni contradicci\u00f3n relevante alguna que pueda justi\ufb01car la prosperabilidad del recurso ni ha sido desvirtuado por la prueba acordada en esta instancia. Los informes m\u00e9dicos que re\ufb01ere la apelante, la mayor\u00eda no re\ufb01eren al menor y en ning\u00fan caso, son fruto de un examen del mismo, a excepci\u00f3n del informe psico -social que ha tenido en cuenta la juzgadora de instancia. No apreciamos error, ni incongruencia ni contradicci\u00f3n relevante alguna que pueda justi\ufb01car la prosperabilidad del recurso. No se ha acreditado sintomatolog\u00eda de malestar emocional en el menor ni circunstancias en \u00e9l que motiven la modi\ufb01caci\u00f3n de las medidas ni rechazo a la \ufb01gura paterna.<\/p>\n
La juzgadora de instancia valora la totalidad de los medios de prueba y en este sentido pondera el resultado de la prueba, analizando su contenido, relacionando los diferentes elementos de juicio resultantes, describiendo y fundamentando los motivos que le llevan a la conclusi\u00f3n recogida en el fallo de la sentencia y todo ello teniendo en cuenta el inter\u00e9s del menor.<\/p>\n
La sentencia recurrida recoge la fundamentaci\u00f3n en el fundamento de derecho cuarto y asimismo motiva porque no aprecia ninguna causa que justi\ufb01que una limitaci\u00f3n del contacto o r\u00e9gimen de estancias del padre con el hijo:<\/p>\n
“Establece el art\u00edculo 94 CC que ?gel progenitor que no tenga consigo a los hijos menores o incapacitados gozar\u00e1 del derecho de visitarlos, comunicarse con ellos y tenerlos en su compa\u00f1\u00eda”.<\/p>\n
Por su parte, el art\u00edculo 11.1 de la Ley Vasca establece que ?gel progenitor que no tenga consigo a los hijos e hijas menores o incapacitados gozar\u00e1, con car\u00e1cter general, del derecho a visitarles, comunicar con ellos y tenerlos en su compa\u00f1\u00eda?h. Y en el art\u00edculo 11.2 de la misma Ley se establece que ?gel juez determinar\u00e1 el tiempo, modo y lugar para el ejercicio de este derecho, que podr\u00e1 limitar o suspender si se dieran circunstancias que as\u00ed lo aconsejen?h. Y en el apartado 3, se establece que, en caso de condena por sentencia \ufb01rme por delito de violencia de g\u00e9nero, no proceder\u00e1, con car\u00e1cter general, establecer un r\u00e9gimen de estancias, relaci\u00f3n y comunicaci\u00f3n con los hijos menores pero en el apartado 4 se prev\u00e9 que, de modo excepcional, el juez puede establecer este r\u00e9gimen si se considera conveniente para proteger el inter\u00e9s superior del menor atendiendo tambi\u00e9n y singularmente, a la entidad y gravedad del delito cometido, a la naturaleza y duraci\u00f3n de la pena y a la reincidencia y gravedad del progenitor. Asimismo se establece en este apartado que ?glos indicios fundados de la comisi\u00f3n de dichos delitos ser\u00e1n tenidos en cuenta por el juez como circunstancias relevantes a los efectos<\/p>\n
del establecimiento o modi\ufb01caci\u00f3n de las medidas previstas en esta ley en relaci\u00f3n con dicho r\u00e9gimen, del mismo modo que lo podr\u00e1 ser, en su caso, la resoluci\u00f3n absolutoria que pudiera recaer posteriormente?h.<\/p>\n
Pues bien, atribuida a la madre la guarda y custodia del menor, ha de abordarse la cuesti\u00f3n referida a cu\u00e1l ha de ser en este caso el r\u00e9gimen de estancias de las menores con el padre, debiendo se\u00f1alarse en este sentido, como ya dec\u00edamos anteriormente, que la controversia se centra fundamentalmente, por lo que se re\ufb01ere al r\u00e9gimen ordinario de estancias del menor con el padre ?es decir, el que se desarrolla durante el curso escolar-, en la determinaci\u00f3n de si el mismo ha de incluir o no la pernocta intersemanal pues, mientras el padre as\u00ed lo solicita interesando el mantenimiento del r\u00e9gimen de estancias que, por acuerdo de las partes, se \ufb01j\u00f3 en el Auto de medidas provisionales ?a saber, \ufb01nes de semana alternos desde el jueves a la salida del colegio hasta el lunes a la entrada en el mismo, jueves alternos desde la salida del colegio hasta el viernes por la ma\u00f1ana a la entrada en el mismo y martes de todas las semanas desde la salida del colegio hasta las 19:00 horas-, la madre, si bien est\u00e1 conforme con que el menor y el padre est\u00e9n los \ufb01nes de semana alternos juntos, de una parte, se opone a que \u00e9stos se prolonguen desde el jueves hasta el lunes, solicitando se inicien el viernes a la salida del colegio y \ufb01nen los domingos a las 19:00 horas y, de otra parte, si bien est\u00e1 de acuerdo en que existan estancias intersemanales, solicita que sean siempre sin pernocta hasta las siete de la tarde.<\/p>\n
La madre alega en su interrogatorio en la vista, como fundamento de su postura, que el menor lo pasa mal con la aplicaci\u00f3n del r\u00e9gimen actual, que la inclusi\u00f3n de las pernoctas intersemanales le genera confusi\u00f3n, que el padre no atiende debidamente al hijo durante el tiempo en que est\u00e1 con \u00e9l, que el menor tiene pesadillas, que no le muda adecuadamente, etc?c Sin embargo, si bien todas estas manifestaciones de la madre se recogen tambi\u00e9n en el informe del Equipo Psicosocial, es lo cierto que, ni de la lectura del contenido de \u00e9ste, ni a trav\u00e9s de las explicaciones que al mismo ofreci\u00f3 la perito en la comparecencia, pueden tenerse por acreditados los hechos en que las mismas se fundan. Y es que, tanto lo que se recoge en el informe, como lo que manifest\u00f3 la perito en la vista es que, pese a todas esas alegaciones de la madre, el menor estuvo bien en el momento de la interacci\u00f3n con el padre no apreci\u00e1ndose en \u00e9l ning\u00fan signo ni indicador de rechazo al mismo. Asimismo, a preguntas de quien suscribe, la perito respondi\u00f3 que, si bien, en efecto, la madre es la \ufb01gura principal de referencia del menor, en el padre no concurre ning\u00fan factor o causa que limite en ning\u00fan sentido su capacidad parental, siendo positiva en general la interacci\u00f3n entre padre e hijo. (…)<\/p>\n
Ello signi\ufb01ca que el r\u00e9gimen de estancias\/comunicaciones padre hijo que se establezca, al tiempo que resultar adecuado para el menor en la medida en que respete sus necesidades ps\u00edquicas y emocionales en funci\u00f3n de su momento evolutivo (necesidad de estabilidad, de seguridad, de tranquilidad), debe, sin duda, proteger el derecho del menor a relacionarse con su padre de forma frecuente, intensa, normalizada y natural de forma que se garantice la presencia del padre en la vida del hijo como \ufb01gura referente fundamental en la vida del mismo, protegi\u00e9ndose, potenci\u00e1ndose y foment\u00e1ndose el v\u00ednculo y la relaci\u00f3n entre ellos, as\u00ed como la participaci\u00f3n e implicaci\u00f3n del padre en la vida cotidiana y diaria de su hijo y en las vicisitudes de \u00e9sta.<\/p>\n
Por ello, de una parte, entendemos que, sin duda, este r\u00e9gimen de estancias ordinario debe incluir estancias de \ufb01nes de semana alternos con sus pernoctas, entendiendo que, dada la con\ufb02ictividad actualmente existente entre los progenitores, deben eliminarse los encuentros entre ambos en presencia del menor, por lo que lo m\u00e1s adecuado, a los efectos de normalizar la situaci\u00f3n, es aprovechar al m\u00e1ximo el centro escolar para realizar los intercambios del ni\u00f1o y evitar de esta forma el recurso habitual y constante al Punto de Encuentro. De este modo, entendemos que el \ufb01n de semana debe extenderse hasta el lunes por la ma\u00f1ana como forma de que, al tiempo que se incluye una pernocta m\u00e1s del menor con el padre -en la que no apreciamos ning\u00fan inconveniente dado que el padre como la madre viven en San Sebasti\u00e1n y llevan al menor en veh\u00edculo a la misma hora al colegio dado que ambos comienzan a la misma hora su jornada laboral-, se evite que el menor tenga que acudir el domingo por la tarde al Punto de Encuentro, otorg\u00e1ndose mayor normalidad a la situaci\u00f3n.<\/p>\n
Por lo que se re\ufb01ere al inicio de los \ufb01nes de semana alternos del menor con el padre, entendemos que procede establecer \u00e9ste los viernes a la salida del colegio y no los jueves por cuanto, tal y como se recoge en la informaci\u00f3n obrante en el informe pericial rati\ufb01cada por el padre en el acto de la vista, el mismo trabaja los jueves por la tarde hasta las 19:00 horas desde el mes de octubre hasta el mes de marzo. Por ello, entendemos que una gran mayor\u00eda de jueves el padre no va a poder disfrutar de la compa\u00f1\u00eda de su hijo hasta bien entrada la tarde, casi noche, teniendo \u00e9ste que delegar en otras personas el cuidado del menor desde la salida del colegio a las 16:00 hasta las 19:00 horas. Se considera, por ello, preferible suprimir esta tarde\/noche de estancia por<\/p>\n
no redundar en pro de la forti\ufb01caci\u00f3n del v\u00ednculo y relaci\u00f3n paterno\ufb01lial y compensar, en su caso, la misma con otra tarde de estancia padre\/hijo en que ambos, efectivamente, puedan estar juntos. (…)<\/p>\n
Por lo que alude a las estancias intersemanales, entendemos que, como antes hemos se\u00f1alado, \u00e9stas han de cumplir una funci\u00f3n de asegurar la presencia, regular, frecuente, normalizada e implicada del padre en la vida diaria y cotidiana del hijo de modo que la \ufb01gura del padre no quede limitada a los espacios temporales de ocio y vacacionales del menor. Ello exige, de una parte, la necesidad de establecer, dada la edad de Teo\ufb01lo , estancias frecuentes, de modo que no transcurran m\u00e1s de tres\/cuatro d\u00edas consecutivos sin contacto presencial entre ambos y, de otra parte, exige tambi\u00e9n del ofrecimiento de la oportunidad de que esta presencia del padre se desarrolle cotidianamente tambi\u00e9n en un contexto normalizado de convivencia en el domicilio paterno el cual ofrece, sin duda, la oportunidad de participaci\u00f3n del padre, con mayor intensidad, en la vida diaria y escolar de su hijo al tiempo que ofrece a ambos la oportunidad de compartir espacios de intimidad propios y caracter\u00edsticos de las \u00faltimas horas del d\u00eda y de la pernocta (ba\u00f1o, cena, cuento..) que, sin duda, contribuyen notablemente al fortalecimiento de v\u00ednculo.<\/p>\n
Por ello, concluimos que debe establecerse una estancia intersemanal con pernocta no apreci\u00e1ndose que la misma suponga ning\u00fan perjuicio para Teo\ufb01lo y s\u00ed, por el contrario, un bene\ufb01cio, cual es el de poder vivenciar la relaci\u00f3n con su padre con mayor naturalidad y normalidad y disfrutar de esos momentos \u00edntimos de la pernocta.<\/p>\n
A\ufb01rma la perito en el acto de la vista que es importante para el menor, dada su edad, una repetici\u00f3n en las rutinas ya que ello le procura estabilidad y seguridad pero tambi\u00e9n a\ufb01rma que es importante que el menor se integre en el contexto paterno en el desarrollo de las estancias con el padre.<\/p>\n
Pues bien, entendemos que, dada la edad de Teo\ufb01lo (casi seis a\u00f1os) y el hecho de que el r\u00e9gimen que, por la presente se establece, est\u00e1 llamado a tener una vocaci\u00f3n de estabilidad en el futuro, esa necesidad de repetici\u00f3n de rutinas por el menor va a ser cada vez menos intensa ?ya que \u00e9sta es m\u00e1s propia de menores en edad infantil y no tanto de la ni\u00f1ez a la que ya, con sus casi seis a\u00f1os, se asoma Teo\ufb01lo -, adquiriendo, por el contrario, con el tiempo, a lo largo de toda su ni\u00f1ez -de seis a doce a\u00f1os- mucha mayor importancia para el mismo la necesidad de relaci\u00f3n normalizada y natural con sus dos progenitores y la calidad del v\u00ednculo que mantenga con \u00e9stos, con ambos, como \ufb01guras esenciales que son, ambos, en el desarrollo de su personalidad.<\/p>\n
Y es que, si bien, hasta el momento, como se informa por la perito, el padre ha mantenido un rol quiz\u00e1 m\u00e1s perif\u00e9rico en la vida del hijo, m\u00e1s centrado en el aspecto l\u00fadico, ha de ofrec\u00e9rsele ahora la oportunidad de implicarse efectivamente en la vida de su hijo, en sudesarrollo y crecimiento y en todos los \u00e1mbitos de la existencia del mismo. Ello, sin duda, en inter\u00e9s y en bene\ufb01cio del hijo -para quien disfrutar de su padre y de una relaci\u00f3n estrecha, cercana, afectiva, sana y normalizada con \u00e9l representa, sin duda, un bene\ufb01cio absolutamente insustituible- y por cuanto el padre as\u00ed quiere y desea hacerlo como lo demuestra su postura en este proceso de divorcio sin que exista absolutamente ning\u00fan motivo afectante al mismo que justi\ufb01que una limitaci\u00f3n en el establecimiento de una relaci\u00f3n lo m\u00e1s natural y normalizada posible con su hijo.<\/p>\n
Es por ello por lo que entendemos procede la inclusi\u00f3n de una pernocta intersemanal que, al objeto de procurar al menor el mayor grado posible de estabilidad, entendemos debe establecerse siempre el mismo d\u00eda de la semana de cara a que Teo\ufb01lo pueda conocer de antemano e identi\ufb01car con m\u00e1s facilidad los espacios de tiempo que comparte con uno y otro de sus progenitores. Y siendo as\u00ed que, como hemos dicho, el padre trabaja durante gran parte del curso escolar las tardes de los jueves, entendemos que debe establecer a tal efecto la tarde\/noche de los mi\u00e9rcoles de forma que el padre y el hijo estar\u00e1n juntos los mi\u00e9rcoles de todas las semanas desde la salida del colegio por la tarde -o, en su defecto, desde las 16:00 horas en el Punto de Encuentro- hasta el jueves por la ma\u00f1ana a la entrada en el mismo ?o, en su defecto, a las 10:00horas en el Punto de Encuentro-.<\/p>\n
Y, dado que, seg\u00fan \u00e9ste sistema, desde el jueves por la ma\u00f1ana de la semana en que al padre no le corresponde estar con el hijo el \ufb01n de semana hasta el siguiente mi\u00e9rcoles por la tarde, transcurrir\u00edan casi siete d\u00edas sin contacto del padre con el hijo, debe establecerse, por no resultar adecuado el transcurso de periodos tan prolongados sin presencia paterna en la vida del hijo, una estancia intersemanal sin pernocta a desarrollar la tarde de los lunes de aquellas semanas en las que al padre le corresponde estancia con el hijo el \ufb01n de semana ?ya que eso signi\ufb01ca que el \ufb01n de semana anterior el padre no habr\u00e1 estado con el menor- desde la salida del colegio por la tarde ?o, en defecto, desde las 16:00 horas en el Punto de Encuentro- hasta las 19:00 horas, efectu\u00e1ndose este intercambio del menor en el Punto de Encuentro de San Sebasti\u00e1n. De este modo, s\u00f3lo transcurren cuatro d\u00edas sin contacto presencial del menor con el padre.<\/p>\n
En referencia a los periodos vacacionales, debe acogerse la petici\u00f3n de la parte actora de que los mismos se distribuyan en esta resoluci\u00f3n con car\u00e1cter \ufb01jo en periodos alternos cada a\u00f1o elimin\u00e1ndose la posibilidad<\/p>\n
de elecci\u00f3n de periodos de disfrute por los progenitores. Ello en la medida en que, pese a que al padre le corresponde este a\u00f1o la elecci\u00f3n de periodos de disfrute seg\u00fan el Auto de medidas provisionales, parecen estar existiendo problemas importantes de comunicaci\u00f3n y entendimiento entre los progenitores lo que, sin duda, resulta perjudicial para la estabilidad del menor y su equilibrio. De este modo los periodos vacacionales de Navidad, Semana Santa y verano se dividir\u00e1n en dos periodos igualitarios en cuyo disfrute alternar\u00e1n, cada a\u00f1o, los progenitores en funci\u00f3n del car\u00e1cter par o impar del a\u00f1o en la forma concreta que se detallar\u00e1 en esta resoluci\u00f3n. Por lo que a las vacaciones estivales se re\ufb01eren no existe ning\u00fan motivo por el que limitar \u00e9stas a los meses de julio y agosto, debiendo incluirse tambi\u00e9n los d\u00edas correspondientes de vacaciones estivales del mes de junio y del mes de septiembre, distribuy\u00e9ndose estas vacaciones en seis periodos alternos que ser\u00e1n los que se determinen en el fallo de esta sentencia ?d\u00edas de junio, d\u00edas de septiembre y los meses de julio y agosto divididos en quincenas- y que se distribuir\u00e1n tambi\u00e9n de modo \ufb01jo entre los progenitores quienes alternar\u00e1n en el disfrute de tres de ellos en funci\u00f3n el car\u00e1cter par o impar del a\u00f1o en cuesti\u00f3n.<\/p>\n
No se acoge, en concreto, la petici\u00f3n de la demandada de que las vacaciones estivales en los meses de julio y agosto se dividan por semanas y no por quincenas por cuanto, de un lado, dado que el menor y el padre tienen una buena y adecuada relaci\u00f3n y dado que el menor va a cumplir seis a\u00f1os pr\u00f3ximamente, no se considera que la distribuci\u00f3n por quincenas vaya a resultar perjudicial para el menor siempre que se establezca, como va a hacerse a continuaci\u00f3n, un r\u00e9gimen de comunicaciones no presenciales frecuente y normalizado con el otro progenitor.<\/p>\n
Y, adem\u00e1s de ello, se considera totalmente razonable y atendible la alegaci\u00f3n del padre referida que su h\u00e1bito y costumbre es viajar, con toda su familia, durante una quincena consecutiva de agosto o julio a su destino vacacional para disfrutar de las vacacionales estivales, algo que se considera, adem\u00e1s, muy bene\ufb01cioso y positivo para Teo\ufb01lo . Por ello, como decimos, no procede acoger la petici\u00f3n de la madre y s\u00ed, por el contrario, dividir los meses de julio y agosto en periodos de disfrute por quincenas de cara a que padre e hijo puedan disfrutar de esas vacaciones familiares con normalidad y sin limitaciones.<\/p>\n
Finalmente, como antes se\u00f1al\u00e1bamos, debe establecerse un r\u00e9gimen de comunicaciones no presenciales del menor con el progenitor con el que no se halle disfrutando del concreto periodo vacacional de modo que \u00e9ste podr\u00e1 comunicar con el hijo telef\u00f3nicamente en d\u00edas alternos, es decir un d\u00eda s\u00ed y otro no, comenzando por el d\u00eda posterior al d\u00eda de inicio del periodo vacacional, en la franja horaria que abarca desde las 19:30 a las 20:30 horas. Los progenitores deber\u00e1n facilitarse a tal efecto un n\u00famero de tel\u00e9fono que deber\u00e1 estar disponible para la realizaci\u00f3n de la citada llamada telef\u00f3nica en la franja horaria se\u00f1alada. Este r\u00e9gimen de comunicaciones no presenciales constituye un m\u00ednimo indispensable pero el mismo lo es sin perjuicio de cualesquiera pactos o acuerdos que, sobre este extremo y al objeto de ampliar est\u00e9 r\u00e9gimen de comunicaciones telef\u00f3nicas, puedan alcanzar los progenitores. Asimismo, cada uno de ellos debe velar porque el menor, siempre que sienta el deseo o la necesidad de comunicarse con el progenitor con quien no se halle en ese momento y as\u00ed lo exprese, pueda, efectivamente, hacerlo.<\/p>\n
Esta Sala hace suya la fundamentaci\u00f3n transcrita, sin que apreciemos, tampoco, la infracci\u00f3n de derecho alegada.<\/p>\n
Con arreglo a lo prevenido en el art\u00edculo 94 del C\u00f3digo Civil, el derecho de visitas, comunicaci\u00f3n y compa\u00f1\u00eda del progenitor que no conviva con los hijos menores s\u00f3lo puede limitarse o suprimirse si se dan graves circunstancias que as\u00ed lo aconsejen o por incumplimiento grave o reiterado de los deberes que se impongan en la resoluci\u00f3n judicial. Si ello no es as\u00ed, y no se dan tales graves circunstancias, ha de establecerse un r\u00e9gimen en que se haga posible la m\u00e1xima y adecuada relaci\u00f3n paterno-\ufb01lial y ello como mera aplicaci\u00f3n del principio del favor “\ufb01lii” pues, en de\ufb01nitiva, a quien m\u00e1s ha de bene\ufb01ciar ese contacto es al menor como factor determinante de un adecuado desarrollo personal y social.<\/p>\n
El art. 11.2 de la LRFPV establece que es el juez el que determinar\u00e1 el tiempo, modo y lugar para el ejercicio de este derecho, que podr\u00e1 limitar o suspender si se dieran graves circunstancias que as\u00ed lo aconsejen o se incumplieran grave o reiteradamente los deberes impuestos por la resoluci\u00f3n judicial.<\/p>\n
En el caso de autos, no se han acreditado circunstancias que afecten al menor que conlleven la modi\ufb01caci\u00f3n de las medidas establecidas en la sentencia recurrida.<\/p>\n
Por lo razonado no procede el acogimiento de las alegaciones realizadas.<\/p>\n
CUARTO.- L\u00edmite temporal del uso de la vivienda familiar e inscripci\u00f3n.<\/p>\n
Dada la especial naturaleza del derecho de familia, en atenci\u00f3n, entre otros, al superior inter\u00e9s p\u00fablico que constituye la protecci\u00f3n de los menores, no rigen los principios dispositivo y de preclusi\u00f3n con igual fuerza que en los procesos declarativos ordinarios, tal y como se in\ufb01ere, entre otros, del art.91 CC que impone al Juez de forma obligatoria pronunciarse sobre las medidas que afectan a los menores o del hecho de que el art.770.2\u00aa, p\u00e1rrafo segundo LEC, limita la exigencia de reconvenci\u00f3n expresa prevista en el art\u00edculo 406.1 LEC a determinados supuestos y, en concreto, cuando el demandado pretenda la adopci\u00f3n de medidas de\ufb01nitivas que no hubieran sido solicitadas en la demanda.<\/p>\n
De conformidad con lo dispuesto en el art.12.5 de la Ley 7\/2015, de 30 de junio, atribuido a la madre el uso de la vivienda familiar por otorg\u00e1rsele la guarda y custodia del hijo menor, se limita hasta la mayor\u00eda de edad de los hijos, de acuerdo con el art.12.11 e) de la Ley 7\/2015, de 30 de junio, que regula espec\u00ed\ufb01camente las causas de extinci\u00f3n del derecho de uso. \u00c9sta se produce por \ufb01nalizaci\u00f3n y cese de la guarda (as\u00ed, lo ha rese\u00f1ado este Tribunal en anteriores resoluciones re\ufb01ri\u00e9ndose, a su vez, SAP de Vizcaya de 15 de enero de 2016), lo que, adem\u00e1s, se acomoda a la doctrina del Tribunal Supremo (as\u00ed, por ejemplo, STS de 21 de diciembre de 2016 con cita de la STS n\u00ba 624\/2011, de 5 de septiembre).<\/p>\n
Asimismo, la dicci\u00f3n literal del art\u00edculo 96 del C\u00f3digo. Civil que determina como criterio para atribuir a uno u otro de los c\u00f3nyuges el domicilio familiar la necesidad de proteger el inter\u00e9s prioritario de alguno de ellos, que en el caso de descendencia com\u00fan vendr\u00e1 determinado por la atribuci\u00f3n de la guarda de los hijos. En cuanto a su limitaci\u00f3n temporal, la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar a los hijos es consecuencia de lo dispuesto en el art\u00edculo 96.1 del C.Civil, y la limitaci\u00f3n temporal del uso hasta su mayor\u00eda de edad, es consecuencia de la aplicaci\u00f3n al caso de autos de la jurisprudencia del Tribunal Supremo que ha creado, una s\u00f3lida doctrina acerca de lo que constituye el inter\u00e9s del menor en relaci\u00f3n a la atribuci\u00f3n de la vivienda familiar. Para el TS el art. 96.1 del C.Civil ” no contiene ninguna limitaci\u00f3n a la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda a los menores mientras sigan si\u00e9ndolo, dado que el inter\u00e9s que se protege no es la propiedad de los bienes, sino los derechos que tiene el menor en una situaci\u00f3n de crisis de la pareja”.<\/p>\n
Y el art\u00edculo 12.11 de la Ley 7\/2015, de 30 de junio, de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores del Pa\u00eds Vasco, establece expresamente que son causas de extinci\u00f3n del derecho de uso: e) Si se hubiera atribuido judicialmente por raz\u00f3n de la guarda, se extinguir\u00e1 por la \ufb01nalizaci\u00f3n o cese de \u00e9sta o de la obligaci\u00f3n de prestar alimentos.<\/p>\n
Por lo que no podemos apreciar la infracci\u00f3n alegada ni el error en la valoraci\u00f3n de la prueba ni podamos estimar la cuesti\u00f3n que plantea la apelante en esta alzada y sin que se haya acreditado ni practicado prueba sobre quien es el progenitor que objetivamente tuviera mayores di\ufb01cultades de acceso a una vivienda ni fuese alegado en la instancia, y sin perjuicio de que seg\u00fan lo fundamentado en la sentencia, no cabe a la fecha apreciar dicha circunstancia como se expone en el fundamento siguiente, sin perjuicio de no tratarse de una circunstancia est\u00e1tica. As\u00ed, el art\u00edculo 12 de la Ley 7\/2015, tambi\u00e9n recoge como causa de extinci\u00f3n del derecho de uso: c) La mejora de la situaci\u00f3n econ\u00f3mica del bene\ufb01ciario del uso o el empeoramiento relevante de la situaci\u00f3n econ\u00f3mica de la otra parte, debidamente justi\ufb01cada y salvo que expresamente se hubiera pactado lo contrario.<\/p>\n
Y todo ello, sin perjuicio de que su revisi\u00f3n judicial podr\u00e1 solicitarse a instancia de parte, por cambio de circunstancias relevantes.<\/p>\n
En consecuencia, se con\ufb01rma lo resuelto en la instancia.<\/p>\n
Asimismo, la apelante solicita la inscripci\u00f3n del derecho de uso en el Registro de la Propiedad sin mayor indicaci\u00f3n. No debemos olvidar que el derecho de uso ha sido concedido en funci\u00f3n de la custodia del menor.<\/p>\n
Tal y como re\ufb01ere el apelado no se alega en ning\u00fan momento el bene\ufb01cio o inter\u00e9s que se trata de proteger.<\/p>\n
La apelante considera que la sentencia recurrida omiti\u00f3 su pronunciamiento; no obstante no solicit\u00f3 complemento de la sentencia.<\/p>\n
El derecho al uso de la vivienda concedido mediante resoluci\u00f3n judicial al amparo del art. 96 CC, a partir de la STS de Pleno 859\/2009, de 14 de enero de 2010, se con\ufb01gura en cuanto a su naturaleza y efectos como “un derecho de car\u00e1cter familiar cuya titularidad corresponde en todo caso al c\u00f3nyuge a quien se atribuye la custodia o a aquel que se estima, no habiendo hijos, que ostenta un inter\u00e9s mas necesitado de protecci\u00f3n (as\u00ed se ha estimado en la RDGRN de 14 de mayo de 2009).<\/p>\n
El derecho de uso sobre la vivienda familiar integra, por un lado, un derecho ocupacional y, por otro, una limitaci\u00f3n de disponer que implica que el titular dominical de la vivienda no podr\u00e1 disponer v\u00e1lidamente de ella sin el consentimiento del titular del derecho de uso o, en su defecto, autorizaci\u00f3n judicial. Este consentimiento del usuario se\u00f1ala la STS 548\/2010, de 8 de octubre, de 2010, n\u00famero 584\/2010, constituye una medida de<\/p>\n
control que se presenta como declaraci\u00f3n de voluntad de conformidad con el negocio jur\u00eddico ajeno -es decir, concluido por otro- por la que un c\u00f3nyuge tolera o concede su aprobaci\u00f3n a un acto en el que no es parte, siendo requisito de validez del acto de disposici\u00f3n, ya que su ausencia determina la anulabilidad del negocio jur\u00eddico en cuesti\u00f3n.<\/p>\n
No obstante, en el presente caso, la vivienda fue adquirida constante la sociedad de gananciales y no se ha acreditado que se haya procedido a la adjudicaci\u00f3n de su titularidad a uno de los progenitores no custodio.<\/p>\n
Por lo que no nos encontramos en un supuesto de progenitor custodio no titular de la vivienda cuyo inter\u00e9s pueda justi\ufb01car su inscripci\u00f3n, a efectos de ser oponible frente a terceros.<\/p>\n
Por lo anteriormente expuesto, procede desestimar la solicitud de inscripci\u00f3n.<\/p>\n
QUINTO.- Pensi\u00f3n alimenticia y gastos extraordinarios.<\/p>\n
El art.10.3 de la de la Ley 7\/2015, de 30 de junio, dispone en su primer p\u00e1rrafo que para el c\u00e1lculo de la prestaci\u00f3n de alimentos por gastos ordinarios se tendr\u00e1n en cuenta las necesidades de los hijos e hijas, los recursos econ\u00f3micos de cada miembro de la pareja, el tiempo de permanencia de los hijos e hijas con cada uno, la atribuci\u00f3n que se haya realizado del uso de la vivienda familiar, el lugar en que se haya \ufb01jado la residencia de los hijos e hijas y la contribuci\u00f3n a las cargas familiares, en su caso, y a\u00f1ade seguidamente en el p\u00e1rrafo siguiente que los gastos extraordinarios ser\u00e1n sufragados por los progenitores en proporci\u00f3n a sus recursos econ\u00f3micos disponibles.<\/p>\n
En el caso de autos la Juzgadora de instancia, de conformidad con el art\u00edculo 10.3 de la Ley 7\/2015, \ufb01ja en 250 euros mensuales el importe de la pensi\u00f3n de alimentos a cargo del Sr. Mateo y los gastos extraordinarios al 50%.<\/p>\n
A la vista de los antecedentes obrantes en autos, esta Sala considera acorde la cuant\u00eda de pensi\u00f3n alimenticia para el hijo a cargo del padre Sr. Mateo , que se estima su\ufb01ciente para cubrir las necesidades habituales de alimentaci\u00f3n y vestido del menor y las medidas acordadas as\u00ed como la distribuci\u00f3n de los gastos extraordinarios.<\/p>\n
La doctrina legal y jurisprudencial en la materia, se\u00f1ala: “Que para la \ufb01jaci\u00f3n de la pensi\u00f3n de alimentos a favor de los hijos en supuestos de crisis matrimoniales deben tenerse en cuenta los ingresos de cada uno de los litigantes, los cuales permitir\u00e1n \ufb01jar la proporcionalidad”; y en atenci\u00f3n a lo dispuesto en los art\u00edculos 142 , 144 , 146 y 147 del C\u00f3digo Civil, la cuant\u00eda de los alimentos tiene que ser proporcionada al caudal y medios de qui\u00e9n los da y a las necesidades de qui\u00e9n los recibe”; normativa que no suscita ning\u00fan problema te\u00f3rico de interpretaci\u00f3n y alcance, sino que implica solamente una cuesti\u00f3n de hecho consistente en determinar de una manera efectiva y real esa proporcionalidad con los medios de uno y las necesidades del otro (vid: S.S.T.S. de 14 de Febrero de 1976 y 5 de Noviembre de 1983); cuant\u00eda de la deuda alimenticia que ser\u00e1 \ufb01jada seg\u00fan el prudente arbitrio del \u00f3rgano de instancia y cuyo criterio solo puede evitarse cuando se demuestre que se desconocieron notoriamente las bases de proporcionalidad indicadas”.<\/p>\n
No obstante, la parte apelante pese a alegar la insu\ufb01ciencia de la pensi\u00f3n de alimentos establecida en la instancia, se limita a indicar que los gastos del Colegio no est\u00e1n todos recogidos en la sentencia, si bien re\ufb01ere a continuaci\u00f3n que ella misma no aport\u00f3 la totalidad de los gastos; que la cuota de 36,06 euros no es por 10 meses sino por doce si bien no aportaron en la vista los correspondientes a los meses de julio y agosto por no haber sido cargados en la cuenta; que tampoco en la relaci\u00f3n de gastos est\u00e1 incluido el desembolso econ\u00f3mico del material escolar al inicio del curso, que cuanti\ufb01ca en 72,75 euros, pero no quedan acreditados, sin tener en cuenta otros gastos, que no determina, ni la compra del uniforme y los gastos de la extraescolar de euskera que considera gasto ordinario previsible y a continuaci\u00f3n determina un importe por alimentaci\u00f3n variada y otro por gastos de suministro sin mayor detalle.<\/p>\n
Por lo que no podemos estimar las alegaciones respecto a cuestiones que no fueron planteadas en la instancia, por ser extemp\u00f3raneas, ni conceptos que no fueron solicitados en instancia, la mayor\u00eda sin acreditaci\u00f3n y otros no cuanti\ufb01cados, sin que por lo tanto hagan merecer que la cuant\u00eda de la pensi\u00f3n de alimentos \ufb01jada en la primera instancia sea insu\ufb01ciente. En cuanto al gasto extraescolar de euskera recoge la sentencia recurrida:<\/p>\n
“que son gastos extraordinarios ya consensuados por los progenitores-en cuanto vigentes desde antes de la separaci\u00f3n de los c\u00f3nyuges-los correspondientes a las clases de euskera (…)”, por lo que no procede su inclusi\u00f3n. Y en cuanto a las 2 mensualidades de cuota por importe de 36,06 euros su admisi\u00f3n no conlleva la modi\ufb01caci\u00f3n del importe establecido por lo que m\u00e1s adelante se dir\u00e1, en cuanto a la capacidad de cada uno de los progenitores.<\/p>\n
Tampoco podemos acoger el c\u00e1lculo realizado por la apelante en cuanto a la situaci\u00f3n econ\u00f3mica de los progenitores, en los cuales propone adem\u00e1s, que han de descontarse de sus ingresos los pr\u00e9stamos de su vivienda en Pamplona y la cuota de la comunidad de propietarios. En el caso del Sr. Mateo se descuentan los<\/p>\n
gastos de la vivienda en la que reside y \u00e9ste no es el caso de la vivienda en Pamplona de la apelante; lo cual es fundamentado expresamente en la sentencia recurrida.<\/p>\n
En cuanto a la cuota de la comunidad de propietarios, el apartado 9 del art. 12 LRFPV, determina que, en caso de atribuci\u00f3n o distribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar, los gastos ordinarios de conservaci\u00f3n, mantenimiento y reparaci\u00f3n de la vivienda, incluidos los de comunidad y suministros, y los tributos y las tasas o impuestos de devengo anual corren a cargo del bene\ufb01ciario del derecho de uso. En consecuencia, el recurso de apelaci\u00f3n no puede prosperar respecto a este extremo, tampoco. Y no debemos olvidar que la cuant\u00eda es tenida en cuenta por la juzgadora de instancia, recogiendo expresamente: “si bien la madre percibe unos 100 euros m\u00e1s al mes, tambi\u00e9n es cierto que abona una cantidad bastante elevada en concepto de cuota ordinaria de la comunidad de propietarios. Por ello, entender\u00edamos en principio que, en un caso como el planteado, resultar\u00eda justa, adecuada y equitativa una distribuci\u00f3n por mitad de los gastos alimenticios (…)”.<\/p>\n
Por lo que no consideramos que se haya cometido error de valoraci\u00f3n del material probatorio obrante en autos, ni de aplicaci\u00f3n o interpretaci\u00f3n de la normativa en vigor, precisando que tanto la necesidad como la capacidad econ\u00f3mica, son cuestiones de hecho sometidas a la libre apreciaci\u00f3n del Juez “a quo”, facultad de libre apreciaci\u00f3n y discrecionalidad que debe atemperarse a elementos de juicio y base de proporcionalidad que establece el art\u00edculo 146 del C\u00f3digo Civil y art. 10.3 de la LRFPV.<\/p>\n
A estos efectos, debemos rese\u00f1ar que se ha tenido en cuenta la cuota ordinaria de la comunidad de propietarios a pesar de que conforme a la Ley 7\/2015 corresponde a la apelante; seg\u00fan los c\u00e1lculos, la apelante dispondr\u00eda de unos 100 euros m\u00e1s al mes; los c\u00e1lculos se han realizado partiendo de los datos del IRPF 2020 que como rese\u00f1a la apelante en cuanto al apelado se mantienen respecto al 2019 pero en el caso de la apelante, se ven reducidos, por una circunstancia coyuntural, tal y como declar\u00f3 en la vista como consecuencia del COVID se produjo una reducci\u00f3n de bonus y kilometraje. Por lo que a pesar de que consideramos acreditadas las 2 mensualidades de cuota por importe de 36,06 euros en esta alzada, ello no conlleva la modi\ufb01caci\u00f3n de la pensi\u00f3n establecida.<\/p>\n
En consecuencia, se desestiman las alegaciones realizadas y el recurso interpuesto.<\/p>\n
SEXTO.- Costas Por aplicaci\u00f3n de lo preceptuado en el art.398 de la LEC, la desestimaci\u00f3n del recurso de apelaci\u00f3n determina que se impongan las costas a la apelante.<\/p>\n
SEPTIMO.- Dep\u00f3sito La disposici\u00f3n adicional 15\u00aa de la Ley Org\u00e1nica del Poder Judicial (LOPJ), regula el dep\u00f3sito previo que ha de constituirse para la interposici\u00f3n de recursos ordinarios y extraordinarios, estableciendo en su apartado 9, aplicable a este caso, que la desestimaci\u00f3n del mismo, determinar\u00e1 la p\u00e9rdida del dep\u00f3sito.<\/p>\n
DESESTIMAR el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por la representaci\u00f3n procesal de D\u00aa. Carla contra la sentencia 28 de junio de 2.021 el Juzgado de Violencia sobre la Mujer de San Sebasti\u00e1n en procedimiento de divorcio contencioso 65\/2020; y en consecuencia, se con\ufb01rmar en su integridad la resoluci\u00f3n recurrida.<\/p>\n
Se imponen las costas de esta alzada a la apelante.<\/p>\n
Frente a la presente resoluci\u00f3n se podr\u00e1 interponer en el plazo de VEINTE D\u00cdAS ante esta Sala recurso de casaci\u00f3n en los supuestos previstos en el art.477 LEC y recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal fundado en los motivos previstos en el art.469 LEC, pudiendo presentarse \u00fanicamente este \u00faltimo recurso sin formular recurso de casaci\u00f3n frente a las resoluciones recurribles en casaci\u00f3n a que se re\ufb01eren los n\u00fameros 1\u00ba y 2\u00ba del art.477.2 LEC.<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros si se trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la Cuenta de Dep\u00f3sitos y Consignaciones que este Tribunal tiene abierta en el Banco Santander con el n\u00famero 1858 0000 12 1105 21. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un “Recurso” c\u00f3digo 06 para el recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA 15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
Trans\ufb01\u00e9rase el dep\u00f3sito por la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen a la cuenta de dep\u00f3sitos de recursos inadmitidos y desestimados.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n
Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con \ufb01nes contrarios a las leyes.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los\/las Ilmos.\/Ilmas. Sres.\/Sras.<\/p>\n
Magistrados\/as que la \ufb01rman y le\u00edda por el\/la Ilmo.\/Ilma. Magistrado\/a Ponente en el mismo d\u00eda de su fecha, de lo que yo, la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
El Tribunal aborda el recurso de la parte que si bien tiene la mayor responsabilidad respecto del menor, recurre, bas\u00e1ndo su recurso en un error en la valoracion de la prueba, pretenden que el contacto entre progenitor que no ostenta la custodia exclusiva y el menor sea m\u00e1s limitado. El Tribunal asume las tesis de la instancia respecto a la valoraci\u00f3n de la prueba y con ello desestima la demanda de la recurrente. Respecto de la cuesti\u00f3n concreta relativa a la inscripci\u00f3n del uso de la vivienda familiar en el Registro de la Prpoeidad, el Tribunal se\u00f1ala que “…la vivienda fue adquirida constante la sociedad de gananciales y no se ha acreditado que se haya procedido a la adjudicaci\u00f3n de su titularidad a uno de los progenitores no custodio. Por lo que no nos encontramos en un supuesto de progenitor custodio no titular de la vivienda cuyo inter\u00e9s
\npueda justificar su inscripci\u00f3n, a efectos de ser oponible frente a terceros.”, por lo que resuelve que procede desestimar la solicitud de inscripci\u00f3n.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[665,2613,2610,2611,2612,2543],"materia":[1173],"organo":[1887],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-13604","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-divorcio","tag-inscripcion-en-el-registro-de-la-propiedad-del-uso-de-la-vivienda","tag-medidas-definitivas","tag-punto-de-encuentro","tag-uso-del-domicilio-familiar","tag-valoracion-de-la-prueba","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-2a-audiencia-provincial-de-gipuzkoa","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13604","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13604"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13604"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13604"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13604"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13604"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13604"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13604"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}