SAN MARTIN, 41-1\u00aa planta – C.P.\/PK: 20007 TEL. : 943-000712 Fax \/ Faxa : 943-000701 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.2a.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
elektronikoa:<\/p>\n
audiencia.s2.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
\/<\/p>\n
NIG PV \/ IZO EAE: 20.02.2-20\/001200 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :20018.42.1-2020\/0001200 Recurso apelaci\u00f3n familia LEC 2000 \/ Familia; apelazio-errekurtsoa; 2000ko PZL 2039\/2022 – Z O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia : Juzgado de 1\u00aa Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 1 de DIRECCION000 – UPAD \/ ZULUP – DIRECCION000 Lehen Auzialdiko eta Instrukzioko 1 zenbakiko Epaitegia Autos de Separaci\u00f3n contenciosa 360\/2020 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Faustino Procurador\/a\/ Prokuradorea:JOSE IGNACIO AMILIBIA ORTIZ DE PINEDO Abogado\/a \/ Abokatua: ELIAS MENDINUETA ALUSTIZA Recurrido\/a \/ Errekurritua: FISCALIA DE LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE GIPUZKOA y Rebeca Procurador\/a \/ Prokuradorea: ANGEL MARIA ECHANIZ AIZPURU Abogado\/a\/ Abokatua: ANA MARIA GEMMA MENDIZABAL GOROSTEGUI S E N T E N C I A N.\u00ba 332\/2022 ILMOS.\/ILMAS. SRES.\/SRAS.<\/p>\n
En Donostia \/ San Sebasti\u00e1n, a nueve de mayo de dos mil veintid\u00f3s.<\/p>\n
La Audiencia Provincial de Gipuzkoa. Secci\u00f3n Segunda – UPAD, constituida por los\/as Ilmos\/Ilmas. Sres.\/ Sras. que al margen se expresan, ha visto en tr\u00e1mite de apelaci\u00f3n los presentes autos civiles de Separaci\u00f3n contenciosa 360\/2020 del Juzgado de 1\u00aa Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 1 de DIRECCION000 – UPAD, a instancia de D. Faustino , apelante – demandado, representado por el procurado D. JOSE IGNACIO AMILIBIA ORTIZ DE PINEDO y defendido por el letrado D. ELIAS MENDINUETA ALUSTIZA, contra D\u00aa Rebeca , apelada – demandante,<\/p>\n
representada por el procurado D. ANGEL MARIA ECHANIZ AIZPURU y defendida por la letrada D.\u00aa ANA MARIA GEMMA MENDIZABAL GOROSTEGUI; asimismo, siendo parte apelada el Ministerio Fiscal; todo ello en virtud del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto contra la sentencia dictada por el mencionado Juzgado, de fecha 19 de octubre de 2021.<\/p>\n
Se aceptan y se dan por reproducidos en lo esencial, los antecedentes de hecho de la sentencia impugnada en cuanto se relacionan con la misma.<\/p>\n
PRIMERO.- El 19 de octubre de 2021 el Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 1 de DIRECCION000 dict\u00f3 Sentencia, que contiene el siguiente Fallo:<\/p>\n
“Que estimando parcialmente la demanda interpuesta por Do\u00f1a Rebeca , representada por el Procurador de los Tribunales Don \u00c1ngel Mar\u00eda Echaniz Aizpuru contra Don Faustino , representado por el Procurador de los Tribunales Don Jos\u00e9 Ignacio Amilibia Ortiz de Pinedo, declaro la separaci\u00f3n matrimonial de las partes con los pronunciamientos inherentes a dicha declaraci\u00f3n y con la adopci\u00f3n de las siguientes medidas:<\/p>\n
1. La patria potestad de los menores Mat\u00edas y Miguel , se atribuye y se ejercer\u00e1 conjuntamente por ambos progenitores. Cualquier decisi\u00f3n que afecte a la vida de los menores debe ser tomada de com\u00fan acuerdo entre los progenitores, si bien puede ejercerla uno s\u00f3lo con el consentimiento expreso \u00f3 t\u00e1cito del otro, con arreglo a los acuerdos a que hayan llegado previamente los padres. Ser\u00e1n v\u00e1lidos los actos que realice uno de ellos conforme al uso social y a las circunstancias o en situaciones de urgente necesidad ( art. 156 CC).<\/p>\n
2. La guarda y custodia de los menores le corresponde a la madre Do\u00f1a Rebeca .<\/p>\n
Por cuanto respecta al r\u00e9gimen de visitas de los hijos menores comunes con el progenitor no custodio, en este caso, el padre, de conformidad con el informe psicosocial obrante en autos y existiendo conformidad de las partes, se acuerda establecer un r\u00e9gimen de visitas en favor del padre consistente en visitas a los menores una vez a la semana, los s\u00e1bados, de 16:00 a 21:00 horas. Si bien se acuerda que una vez se deje sin efecto la prohibici\u00f3n de aproximaci\u00f3n y comunicaci\u00f3n impuesta al demandado respecto de la demandante, el r\u00e9gimen de visitas siempre que el padre disponga de una vivienda adecuada para los menores, se establecer\u00e1 en visitas normalizadas de \ufb01nes de semana alternos y vacaciones compartidas, siendo los progenitores quienes \ufb01jaran las mismas de acuerdo a sus propios intereses y esencialmente a los intereses de los menores.<\/p>\n
3. Se atribuye el uso de la vivienda familiar sita en la AVENIDA000 , NUM000 de la localidad de DIRECCION001 a los hijos menores comunes y al progenitor con quien \u00e9stos convivan, en este caso, Do\u00f1a Rebeca , hasta que los hijos menores comunes alcancen la mayor\u00eda de edad, sin establecimiento de compensaci\u00f3n alguna por el uso. Los gastos asociados a la propiedad y el uso de la vivienda familiar se distribuir\u00e1n de conformidad con lo descrito en el Fundamento de derecho cuarto de la presente resoluci\u00f3n.<\/p>\n
4. Procede imponer a Don Faustino el pago de la cantidad de 400 euros mensuales como pensi\u00f3n de alimentos en favor de sus hijos menores, a raz\u00f3n de 200 euros por cada uno de ellos, que deber\u00e1n ser abonados dentro de los 5 primeros d\u00edas de cada mes en la cuenta bancaria que Do\u00f1a Rebeca se\u00f1ale al efecto. Dicha cantidad se actualizar\u00e1 anualmente conforme al IPC.<\/p>\n
5. Los gastos extraordinarios de los menores ser\u00e1n abonados al 50% por ambos progenitores.<\/p>\n
6. Los c\u00f3nyuges podr\u00e1n vivir separados, cesa la presunci\u00f3n de convivencia conyugal y quedan revocados los consentimientos y poderes que cualquiera de los c\u00f3nyuges hubiera otorgado al otro.<\/p>\n
7. Se declara disuelto el r\u00e9gimen econ\u00f3mico del matrimonio.<\/p>\n
Todo ello se entiende sin hacer especial pronunciamiento acerca de las costas procesales causadas. ” Asimismo, se dicto Auto de fecha 9 de noviembre de 2021, cuya parte Dispositiva es del tenor siguiente:<\/p>\n
“DEBO DECLARAR y DECLARO procedente aclarar y complementar la Sentencia n\u00ba 144\/2021, de 19 de octubre, en el sentido de delimitar temporalmente la pensi\u00f3n alimenticia establecida en favor de los hijos. Siendo por tanto que el Fallo de la citada Sentencia quedar\u00e1 redactado del modo que sigue:<\/p>\n
“Procede imponer a Don Faustino el pago de la cantidad de 400 euros mensuales como pensi\u00f3n de alimentos en favor de sus hijos menores, a raz\u00f3n de 200 euros por cada uno de ellos, que deber\u00e1n ser abonados dentro de los 5 primeros d\u00edas de cada mes en la cuenta bancaria que Do\u00f1a Rebeca se\u00f1ale al efecto. Dicha cantidad se actualizar\u00e1 anualmente conforme al IPC. La obligaci\u00f3n al pago de alimentos se establece hasta que los hijos sean independientes econ\u00f3micamente.” “<\/p>\n
SEGUNDO.- Noti\ufb01cada a las partes la resoluci\u00f3n de referencia, se interpuso Recurso de apelaci\u00f3n contra ella que fue admitido, y elevados los autos a esta Audiencia se se\u00f1al\u00f3 d\u00eda para Votaci\u00f3n y Fallo el 2 de mayo de 2022.<\/p>\n
TERCERO.- En la tramitaci\u00f3n de este recurso se han cumplido todas las formalidades prescritas por la Ley.<\/p>\n
CUARTO .- Ha sido el Ponente en esta instancia el Ilmo. Sr. Magistrado D. I\u00d1IGO SUAREZ DE ODRIOZOLA.<\/p>\n
PRIMERO.Antecedentes b\u00e1sicos y recurso de apelaci\u00f3n.(1)Demanda de separaci\u00f3n matrimonial interpeusta por D\u00f1a. Rebeca contra D. Faustino postulando en el SUPLICO el dictado de una sentencia con los siguientes pronunciamientos b\u00e1sicos :<\/p>\n
-Declarar la separacion matrimonial de D\u00f1a. Rebeca y D. Faustino .<\/p>\n
-Ejercicio conjunto de la patria potestad conforme a los articulos 154 y 156 del CC.<\/p>\n
-Atribuci\u00f3n a D\u00f1a. Rebeca de la guarda y custodia de los hijos menores del matrimonio.<\/p>\n
-Atribuci\u00f3n del uso del domicilio familiar sito en DIRECCION001 , AVENIDA000 n\u00famero NUM000 a la madre que vivir\u00e1 con los dos hijos.<\/p>\n
-R\u00e9gimen de visitas, estancias y comunicaci\u00f3n: s\u00e1bados alternos de 16:00 horas a 21:00 horas.<\/p>\n
-Fijaci\u00f3n de una pensi\u00f3n con cargo al padre para sus dos hijos por importe de 225 euros por cada hijo a pagar entre los d\u00edas 1 y 8 de cada mes y actualizada anualmente a tenor de las variaciones que experimente el Indice de Precios al Consumo emitidos por el INE u organismo similar que lo sustituya.<\/p>\n
-De\ufb01nici\u00f3n de los gastos extraordinarios y la \ufb01jaci\u00f3n de los porcentajes de contribuci\u00f3n de los progenitores teniendo en cuenta la naturaleza de los gastos.<\/p>\n
-Contribuci\u00f3n exclusiva del progenitor al abono de la suma mensual de 400 euros por el pr\u00e9stamo hipotecario que grava la vivienda.<\/p>\n
Destacamos del escrito de demanda :<\/p>\n
1\u00baD\u00f1a. Rebeca y D. Faustino contrajeron matrimonio en Pakistan el d\u00eda 19 de enero de 2004.<\/p>\n
D. Faustino lleg\u00f3 a Espa\u00f1a hacia 2001,regresando a Pakistan para contraer matrimonio con D\u00f1a. Rebeca regresando ambos a Espa\u00f1a instal\u00e1ndose en DIRECCION001 desde el a\u00f1o 2009.<\/p>\n
De dicho matrimonio nacieron :<\/p>\n
– Mat\u00edas en DIRECCION002 el d\u00eda NUM001 de 2007.<\/p>\n
– Miguel en DIRECCION002 el d\u00eda NUM002 de 2013.<\/p>\n
2\u00baD\u00f1a. Rebeca el d\u00eda 26 de Junio de 2020 denunci\u00f3 a D. Faustino ante el Juzgado de Instruccion n\u00famero 1 de DIRECCION000 por un delito de violencia de genero abri\u00e9ndose Diligencias Urgentes n\u00famero 257\/2020 y dict\u00e1ndose sentencia 26\/2020 con el siguiente FALLO :<\/p>\n
“Se condena a Faustino ,como autor penalmente responsable y sin circunstancias modi\ufb01cativas de la responsabilidad criminal de un delito de maltrato puntual en el \u00e1mbito de la violencia sobre la mujer, previsto y penado en el art.153.1 y 3 del CP, a la pena de 48 d\u00edas de trabajos en bene\ufb01cio de la comunidad, privaci\u00f3n del deercho a la tenencia y porte de armas por tiempo de dos a\u00f1os.<\/p>\n
As\u00edmismo se condena a Faustino la pena de prohibici\u00f3n de aproximaci\u00f3n a menos de 200 metros de Rebeca por cualquier medio o procedimiento por tiempo de 2 a\u00f1os.<\/p>\n
As\u00edmismo se condena a Faustino a pagar a Rebeca en concepto de indemnizaci\u00f3n a 90 euros.<\/p>\n
Se condena a Faustino al pago de las costas “.<\/p>\n
3\u00baEl progenitor trabaja en la Empresa CALDERERIA GURELAN percibiendo 1.800 euros al mes con 14 pagas.<\/p>\n
4\u00baEn el HECHO CUARTO de la demanda se indicaron las medidas de\ufb01nitivas solicitadas a consecuencia de la demanda de separaci\u00f3n y que son las que se reproducen en el SUPLICO.<\/p>\n
(2)D. Faustino ha contestado a la demanda y ha solicitado el dictado de una sentencia en los siguientes t\u00e9rminos :<\/p>\n
-Conformidad en relacion a la petici\u00f3n de separacion y en relacion a la patria potestad compartida.<\/p>\n
-Custodia compartida por estancias semanales debido al deseo as\u00ed manifestado por el hijo mayor.<\/p>\n
-Fijaci\u00f3n del r\u00e9gimen de vacaciones (Verano , Navidad y Semana Santa ).<\/p>\n
-Atribucion del uso de la vivienda a la madre por un per\u00edodo m\u00e1ximo de 2 a\u00f1os .Transcurridos 18 meses desde el dictado de la sentencia ser\u00e1 puesta a la venta en una Inmobiliaria.<\/p>\n
-No procede el r\u00e9gimen de visitas, estancias y comunicaciones al establecerse una custodia compartida.<\/p>\n
-No procede abono de pensi\u00f3n alimentos pero cada progenitor deber\u00e1 aportar a una cuenta que ambos progenitores abrir\u00e1n para hacer frente a los gastos ordinarios de la suma de 50 euros por hijo y mes.<\/p>\n
-Conformidad con los gastos extraordinarios y la contribuci\u00f3n a los mismos.<\/p>\n
-Dado que D. Faustino ha tenido que abandonar el domicilio conyugal y vive en r\u00e9gimen de arrendamiento en DIRECCION001 ( CALLE000 n\u00famero NUM003 ) abonando una renta de 500 euros mensuales y dado que la actora permanecer\u00e1 en la vivienda conyugal gravada con una hipoteca de 400 euros,D\u00f1a. Rebeca ha de compensar la salida del hogar conyugal de su esposo compensaci\u00f3n que ser\u00e1 la mitad del importe del arrendamiento o el abono del importe de la cuota hipotecaria en su integridad ,en cuyo caso esa aprotacion tendr\u00e1 car\u00e1cter ganancial o aportaci\u00f3n en comun tras la disolucion de gananciales. (3)Destacamos el acuerdo alcanzado por los litigantes en la vista en los siguientes puntos tal y como se recoge en el FJ PRIMERO de la sentencia :<\/p>\n
“(….)<\/p>\n
Pues bien, llegado el d\u00eda que fue se\u00f1alado para la vista las partes mostraron su conformidad sobre los siguientes puntos:<\/p>\n
1. Patria potestad compartida.<\/p>\n
2. Guarda y custodia de los menores exclusiva para la madre.<\/p>\n
3. Establecer un r\u00e9gimen de visitas consistente en todos los s\u00e1bados de 16:00 a 21:00 horas. Una vez extinguida la prohibici\u00f3n de aproximaci\u00f3n y comunicaci\u00f3n del demandado con la demandante y siempre que el demandado disponga de una vivienda con espacio su\ufb01ciente para poder estar con sus hijos, se establezca un r\u00e9gimen de visitas consistente en visitas normalizadas de \ufb01nes de semana alternos y vacaciones compartidas las cuales se acordar\u00e1n por los progenitores.<\/p>\n
4. Se establece una pensi\u00f3n de alimentos en favor de los hijos menores comunes por importe de 200 euros por hijo que deber\u00e1 ser abonada por el Sr. Faustino .<\/p>\n
5. Gastos extraordinarios al 50% entre ambos progenitores.<\/p>\n
6. Atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar en favor de los hijos y la demandante. Si bien no existe acuerdo sobre la limitaci\u00f3n temporal de dicho uso. (…)”. (4)Previos los tr\u00e1mites de rigor se ha dictado por el Juzgado de Primera Instancia e Instruccion n\u00famero 1 de DIRECCION000 sentencia n\u00famero 144\/2021 de fecha 19 de Octubre de 2021 cuyo FALLO fue el siguiente :<\/p>\n
“Que estimando parcialmente la demanda interpuesta por Do\u00f1a Rebeca , representada por el Procurador de los Tribunales Don \u00c1ngel Mar\u00eda Echaniz Aizpuru contra Don Faustino , representado por el Procurador de los Tribunales Don Jos\u00e9 Ignacio Amilibia Ortiz de Pinedo, declaro la separaci\u00f3n matrimonial de las partes con los pronunciamientos inherentes a dicha declaraci\u00f3n y con la adopci\u00f3n de las siguientes medidas:<\/p>\n
1. La patria potestad de los menores Mat\u00edas y Miguel , se atribuye y se ejercer\u00e1 conjuntamente por ambos progenitores. Cualquier decisi\u00f3n que afecte a la vida de los menores debe ser tomada de com\u00fan acuerdo entre los progenitores, si bien puede ejercerla uno s\u00f3lo con el consentimiento expreso \u00f3 t\u00e1cito del otro, con arreglo a los acuerdos a que hayan llegado previamente los padres. Ser\u00e1n v\u00e1lidos los actos que realice uno de ellos conforme al uso social y a las circunstancias o en situaciones de urgente necesidad ( art. 156 CC).<\/p>\n
2. La guarda y custodia de los menores le corresponde a la madre Do\u00f1a Rebeca .<\/p>\n
Por cuanto respecta al r\u00e9gimen de visitas de los hijos menores comunes con el progenitor no custodio, en este caso, el padre, de conformidad con el informe psicosocial obrante en autos y existiendo conformidad de las<\/p>\n
partes, se acuerda establecer un r\u00e9gimen de visitas en favor del padre consistente en visitas a los menores una vez a la semana, los s\u00e1bados, de 16:00 a 21:00 horas.Si bien se acuerda que una vez se deje sin efecto la prohibici\u00f3n de aproximaci\u00f3n y comunicaci\u00f3n impuesta al demandado respecto de la demandante, el r\u00e9gimen de visitas siempre que el padre disponga de una vivienda adecuada para los menores, se establecer\u00e1 en visitas normalizadas de \ufb01nes de semana alternos y vacaciones compartidas, siendo los progenitores quienes \ufb01jaran las mismas de acuerdo a sus propios intereses y esencialmente a los intereses de los menores.<\/p>\n
3. Se atribuye el uso de la vivienda familiar sita en la AVENIDA000 , NUM000 de la localidad de DIRECCION001 a los hijos menores comunes y al progenitor con quien \u00e9stos convivan, en este caso, Do\u00f1a Rebeca , hasta que los hijos menores comunes alcancen la mayor\u00eda de edad, sin establecimiento de compensaci\u00f3n alguna por el uso. Los gastos asociados a la propiedad y el uso de la vivienda familiar se distribuir\u00e1n de conformidad con lo descrito en el Fundamento de derecho cuarto de la presente resoluci\u00f3n.<\/p>\n
4. Procede imponer a Don Faustino el pago de la cantidad de 400 euros mensuales como pensi\u00f3n de alimentos en favor de sus hijos menores, a raz\u00f3n de 200 euros por cada uno de ellos, que deber\u00e1n ser abonados dentro de los 5 primeros d\u00edas de cada mes en la cuenta bancaria que Do\u00f1a Rebeca se\u00f1ale al efecto.<\/p>\n
Dicha cantidad se actualizar\u00e1 anualmente conforme al IPC.<\/p>\n
5. Los gastos extraordinarios de los menores ser\u00e1n abonados al 50% por ambos progenitores.<\/p>\n
6. Los c\u00f3nyuges podr\u00e1n vivir separados, cesa la presunci\u00f3n de convivencia conyugal y quedan revocados los consentimientos y poderes que cualquiera de los c\u00f3nyuges hubiera otorgado al otro.<\/p>\n
7. Se declara disuelto el r\u00e9gimen econ\u00f3mico del matrimonio.<\/p>\n
Todo ello se entiende sin hacer especial pronunciamiento acerca de las costas procesales causadas”. (5)La representaci\u00f3n procesal de D. Faustino ha interpuesto recurso de apelacion contra la citada sentencia postulando en el SUPLICO el dictado de una resoluci\u00f3n por la que D\u00f1a. Rebeca deber\u00e1 compensar a su esposo D. Faustino por el uso de la vivienda que fuera familiar por el importe correspondiente a la mitad del arrendamiento que satisface, esto es, la suma de 250 euros al mes o alternativamente abonar el importe \u00edntegro de la cuota hipotecaria de 452 euros al mes teniendo en cualquier caso dicho abono car\u00e1cter ganancial con expresa condena en costas a la contraparte.<\/p>\n
El recurrente justi\ufb01c\u00f3 la procedencia de la copensacion por uso de la vivienda ganancial en el articulo 12.7 de la Ley 7\/2015 de 30 de julio de Relaciones familiares de Euskadi.<\/p>\n
Entiende que el importe de la cuota mansual de hipoteca a satisfacer ( 452 euros \/ mes)lo que suple el requisito de prueba de las rentas de viviendas semejantes importe que es , a su vez, similar al pagado por arrendamiento por el apelante de 500 euros al mes.<\/p>\n
Establece un cuadro comparativo de los dos progenitores en cuanto a los ingresos percibidos por cada uno y los gastos a los que ha de hacer frente concluyendo que el apelante con la suma que le resta ( arrendamiento, alimentos y cuota hipotecaria ) le restan 774 euros y a la contraparte una suma mensual de 1.481,37 euros.<\/p>\n
Entiende el apelante que la Magistrada de Instancia ha obviado un dato fundamental cual es la cuota hipotecaria (452 euros al mes )solicitando el abono como compensacion de la mitad de la cuota (226 euros al mes) o el abono como compensaci\u00f3n de la mitad de lo que paga el apelante por su arrendamiento (250 euros ).<\/p>\n
La representaci\u00f3n procesal de D\u00f1a. Rebeca se ha opuesto mediante escrito de 7 de Enero de 2022 al recurso interpuesto de contrario.<\/p>\n
El Ministerio Fiscal mediante escrito de 11 de Enero de 2021 se ha opuesto al recurso de apelacion interpuesto de contrario.<\/p>\n
SEGUNDO.Examen del recurso de apelacion.<\/p>\n
La \u00fanica cuesti\u00f3n a debate es la siguiente : procedencia de abono por parte de D\u00f1a. Rebeca a D. Faustino de una compensaci\u00f3n mensual por el uso exclusivo de la vivienda ganancial que fue conyugal y, en el caso de darse una respuesta a\ufb01rmativa, la cuant\u00eda de la compensaci\u00f3n.<\/p>\n
Dispone el articulo 12.7 de la Ley 7\/2015, de 30 de junio, de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores de la CA Pais Vasco lo siguiente :<\/p>\n
“7.- En el caso de atribuirse la vivienda a uno de los progenitores, si \u00e9sta es privativa del otro o com\u00fan de ambos, se \ufb01jar\u00e1 una compensaci\u00f3n por la p\u00e9rdida del uso a favor del progenitor titular o cotitular no adjudicatario, teniendo en cuenta las rentas pagadas por alquiler de viviendas similares y la capacidad econ\u00f3mica de los miembros de la pareja”.<\/p>\n
La magistrada de Instancia ha abordado la cuestion en el FJ CUARTO y ha rechazado la \ufb01jacion de una compensacion por uso exclusivo de la vivienda.<\/p>\n
El Tribunal comparte la posici\u00f3n de la sentencia de instancia conforme a la siguiente argumentaci\u00f3n :<\/p>\n
I.-)Carencia absoluta de prueba de los precios medios de mercado de arrendamiento de una vivienda de caracter\u00edsticas similares a aquella cuyo uso se ha atribuido a la demandante.<\/p>\n
La magistrada fundament\u00f3 su posici\u00f3n en la sentencia de la AP de Gipuzkoa Seccion Segunda n\u00famero 277\/2018, de 8 de Junio y con apoyo en la citada sentencia desarrolla de manera congruente y fundada la argumentaci\u00f3n que le lleva al rechazo de la pretensi\u00f3n de compensaci\u00f3n.<\/p>\n
El Tribunal, por compartir el criterio de la Magistrada, va a transcribir el desarrollo argumental que consideramos es el fundamental :<\/p>\n
“(….)Consecuencia del incorrecto fundamento de la pretensi\u00f3n es lo improcedente de la prueba practicada para su acreditaci\u00f3n. De este modo, de la prueba desplegada en el procedimiento a instancia de la parte demandada no constan acreditadas las concretas caracter\u00edsticas de la vivienda familiar ni el coste medio de mercado del arrendamiento de viviendas de las mismas caracter\u00edsticas. Ciertamente, no cabe extraer cuales sean las caracter\u00edsticas principales de la vivienda familiar, en cuanto a zona en relaci\u00f3n con el n\u00facleo urbano, servicios disponibles, orientaci\u00f3n… y dem\u00e1s aspectos relevantes en la determinaci\u00f3n del precio de un arrendamiento.<\/p>\n
Del mismo modo, la parte demandada se limita a aportar como documento 4 del bloque n\u00famero 2 del escrito de contestaci\u00f3n a la demanda contrato de arrendamiento de vivienda suscrito por el demandado tras abandonar la que fuese la vivienda familiar, pactando una renta de 500 euros mensuales. No obstante, de lo actuado no consta si dichas viviendas presentan las mismas caracter\u00edsticas que aquella que resulta cotitularidad de ambas partes, tampoco que el precio pactado lo sea de mercado, no consistiendo la compensaci\u00f3n econ\u00f3mica por el uso en el abono de la mitad de la renta a subvenir por el progenitor que abandona la vivienda com\u00fan. Por lo expuesto, en aplicaci\u00f3n de la jurisprudencia transcrita, no cabe sino la desestimaci\u00f3n de la pretensi\u00f3n de compensaci\u00f3n econ\u00f3mica por la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar ante la carencia absoluta de prueba acerca de la cantidad a que deba ascender dicha compensaci\u00f3n, sin necesidad de entrar a valorar acerca de las capacidades econ\u00f3micas de las partes para asumirla. (…)”.<\/p>\n
En el mismo sentido- necesidad de acreditar por parte de quien solicita la compensacion las rentas pagadas por alquiler de viviendas similares-citamos las siguientes sentencias :<\/p>\n
– AP de Bizkaia , seccion 4\u00aa , n\u00famero 1106\/2019 de fecha 27 de junio ; FJ SEGUNDO apartados 15 y 16 de la sentencia dictada por la AP de Bizkaia sec. 4\u00aa, S 08-07-2021, n\u00ba 1187\/2021, rec. 784\/2021; FJ TERCERO de la sentencia de la AP de Gipuzkoa , seccion Segunda 07-05-2021, n\u00ba 685\/2021, rec. 2179\/2021; AP Guip\u00fazcoa, sec. 2\u00aa, S 30-10-2020, n\u00ba 867\/2020, rec. 2888\/2020 II.-) Exigua capacidad econ\u00f3mica de la demandante.<\/p>\n
En relaci\u00f3n al segundo criterio para determinacion de la compensaci\u00f3n resulta claro para esta Sala la mayor capacidad econ\u00f3mica de D. Faustino :<\/p>\n
-D. Faustino :percibe de CALDERERIA GURELAN un salario mensual que supera los 1.900 euros a lo que han de a\u00f1adirse dos pagas extraordinarias tal y como consta en las actuaciones: el mes de enero de 2021 ,1.937,63 euros tras las deducciones, en febrero de 2021,1.959,20 euros tras las deducciones; el mes de marzo de 2021 , 1.904,26 euros tras las deducciones, el mes de Abril de 2021 ,1.798,48 euros tras las deducciones ; el mes de mayo de 2021 ,1.971,75 euros tras las deducciones.<\/p>\n
El contrato de arrendamiento aportado correspondiente a CALLE000 n\u00famero NUM003 y suscrito el 17 de julio de 2020 contempla efectivamete una renta de 500 euros mensuales. No obstante de la certi\ufb01cacion proporcionada por el Ayuntamiento de DIRECCION001 resulta que conviven enla vivienda arrendada adem\u00e1s de D. Faustino ,otras tres personas, D. Eladio ,D. Enrique y D. Ernesto , siendo enteramente razonable por responder a la logica m\u00e1s elemental que los tres compa\u00f1eros de vivienda de D. Faustino realizan su aportaci\u00f3n para el pago de la renta.<\/p>\n
Siendo cierto que D. Faustino contribuye en un 50% al pago de la cuota hipotecaria resulta que D\u00f1a. Rebeca contribuye igualmente al pago de la cuota en la misma cantidad.<\/p>\n
-D\u00f1a. Rebeca : conforme la documental aportada a las actuaciones no percibe del Ayuntamiento de DIRECCION001 ayuda econ\u00f3mica alguna ; tampoco percibe ayuda econ\u00f3mica alguna gestionada por el Departamento de Politicas Sociales de la Diputacion Foral; si percibe el ingreso minimo vital por importe de 855,28 euros del INSS y ya no percibe ya la ayuda del SEPE.<\/p>\n
El desconocimiento del idioma por parte de Rebeca hace que sus opciones de entrada en el mercado laboral disminuyan de forma notable por lo que su situacion en cuanto a nivel econ\u00f3mico con D. Faustino se ve agravada.<\/p>\n
En consecuencia y en cuanto al segundo criterio para determinar la procedencia y cuant\u00eda de la compensaci\u00f3n econ\u00f3mica por el uso exclusivo de la vivienda familiar propuesto por la Ley 7\/2015 en el art\u00edculo 12.7 , el de la capacidad econ\u00f3mica de las partes, resulta que el de D\u00f1a. Rebeca es notablemente inferior al de D. Faustino .<\/p>\n
Por lo expuesto no procede el acogimiento del recurso de apelaci\u00f3n.<\/p>\n
TERCERO.Vista la desestimaci\u00f3n del recurso de apelaci\u00f3n procede la imposici\u00f3n a la parte apelante de las costas generadas en la alzada ( articulo 398.1 de la LEC).<\/p>\n
Vistos los articulos citados y dem\u00e1s preceptos de general aplicaci\u00f3n FALLAMOS Desestimamos el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por D. Faustino conra la sentencia dictada por el Juzgado de Primera Instancia e Instruccion n\u00famero 1 de DIRECCION000 con el n\u00famero 144\/2021 de fecha 19 de Octubre de 2021 y,en consecuencia, con\ufb01rmamos en su integridad la resoluci\u00f3n recurrida.<\/p>\n
Procede la imposici\u00f3n a la parte apelante de las costas generadas en la alzada.<\/p>\n
Trans\ufb01\u00e9rase el dep\u00f3sito por la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen a la cuenta de dep\u00f3sitos de recursos inadmitidos y desestimados.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo. El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LEC).<\/p>\n
Tambi\u00e9n podr\u00e1n interponer recurso extraordinario por INFRACCI\u00d3N PROCESAL ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo por alguno de los motivos previstos en la LEC. El recurso habr\u00e1 de interponerse mediante escrito presentado ante este Tribunal dentro de los VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculo 470.1 y Disposici\u00f3n Final decimosexta de la LEC).<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros si se trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la cuenta de dep\u00f3sitos y consignaciones que este tribunal tiene abierta en el Banco Santander con el n\u00famero 1858 0000 12 2039-22. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un “Recurso” c\u00f3digo 06 para el recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA 15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n
Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con \ufb01nes contrarios a las leyes.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los\/las Ilmos.\/Ilmas. Sres.\/Sras.<\/p>\n
Magistrados\/as que la \ufb01rman y le\u00edda por el\/la Ilmo.\/Ilma. Magistrado\/a Ponente en el mismo d\u00eda de su fecha, de lo que yo, la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Las partes, tras la ruptura de la convivencia, establecen un r\u00e9gimen de medidas en base a la Ley 7\/2015, dado que son progenitores de dos hijos. El Tribunal aborda una \u00fanica cuesti\u00f3n relativa a la fijaci\u00f3n de una cuant\u00eda en concepto de compensaci\u00f3n por uso de la vivienda conyugal. La instancia abord\u00f3 la cuesti\u00f3n y rechazo la fijaci\u00f3n de cuant\u00eda alguna, por falta de elementos que permitiesen la determinaci\u00f3n de una cuant\u00eda compensatoria, posici\u00f3n que es compartida por el Tribunal en esta resoluci\u00f3n. Para fijar este criterio se hace referencia, cit\u00e1ndola, a la SAP de Guip\u00fazcoa sec.2\u00ba 277\/2018, de 8 de junio que rechaza la pretensi\u00f3n de compensaci\u00f3n, junto a otras referencias.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2583,2584,2582],"materia":[1173],"organo":[1887],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-13593","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-compensacion-mensual","tag-falta-de-elementos-para-determinar-cuantia","tag-uso-exclusivo-de-vivienda-ganancial","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-2a-audiencia-provincial-de-gipuzkoa","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13593","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13593"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13593"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13593"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13593"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13593"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13593"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13593"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}