SAN MARTIN, 41-1\u00aa planta – C.P.\/PK: 20007 TEL.: 943-000712 Fax\/ Faxa: 943-000701 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.2a.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
elektronikoa:<\/p>\n
audiencia.s2.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
\/<\/p>\n
NIG PV \/ IZO EAE: 20.03.2-20\/001431 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :20074.42.1-2020\/0001431 Recurso apelaci\u00f3n familia LEC 2000 \/ Familia; apelazio-errekurtsoa; 2000ko PZL 2619\/2021 – B O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia: Juzgado de 1\u00aa Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 4 de Bergara – UPAD \/ ZULUP – Bergarako Lehen Auzialdiko eta Instrukzioko 4 zenbakiko Epaitegia Autos de Divorcio contencioso 242\/2020 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Flor Procurador\/a\/ Prokuradorea:NEREA ARI\u00d1O DELGADO Abogado\/a \/ Abokatua: ANA MOZOS MUGICA Recurrido\/a \/ Errekurritua: Jose Daniel Procurador\/a \/ Prokuradorea: LUIS ECHANIZ AIZPURU Abogado\/a\/ Abokatua: EDUARDO BOLEA IRIBARREN S E N T E N C I A N.\u00ba 62\/2022 ILMOS.\/ILMAS. SRES.\/SRAS.<\/p>\n
En Donostia \/ San Sebasti\u00e1n, a 7 de febrero de dos mil veintid\u00f3s.<\/p>\n
La Audiencia Provincial de Gipuzkoa. Secci\u00f3n Segunda – UPAD, constituida por los\/as Ilmos\/Ilmas. Sres.\/Sras. que al margen se expresan, ha visto en tr\u00e1mite de apelaci\u00f3n los presentes autos civiles de Divorcio contencioso 242\/2020 del Juzgado de 1\u00aa Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 4 de Bergara – UPAD, a instancia de D\u00aa. Flor , apelante – demandante , representada por la procuradora D.\u00aa NEREA ARI\u00d1O DELGADO y defendida por la letrada D.\/D.\u00aa ANA MOZOS MUGICA, contra D. Jose Daniel , apelado – demandado, representado por el procurador D. LUIS<\/p>\n
ECHANIZ AIZPURU y defendido por el letrado D. EDUARDO BOLEA IRIBARREN; todo ello en virtud del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto contra Sentencia dictada por el mencionado Juzgado, de fecha 15\/03\/2021.<\/p>\n
Se aceptan y se dan por reproducidos en lo esencial, los antecedentes de hecho de la sentencia impugnada en cuanto se relacionan con la misma.<\/p>\n
PRIMERO.El 15 de marzo de 2021 el Juzgado de Primera Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 4 de Bergara dict\u00f3 Sentencia, que contiene el siguiente Fallo:<\/p>\n
“Estimar PARCIALMENTE la demanda interpuesta por do\u00f1a Flor frente a don Jose Daniel y, en consecuencia, 1.- Divorcio. Declaro la disoluci\u00f3n, por divorcio, del matrimonio contra\u00eddo por ambos el d\u00eda 31 de marzo de 2001 en Legazpi, con todos los efectos legales, que se producir\u00e1n desde la \ufb01rmeza de esta sentencia, pero sin perjudicar a terceros de buena fe sino a partir de su inscripci\u00f3n en el Registro Civil.<\/p>\n
2.- Disoluci\u00f3n del r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial y revocaci\u00f3n de consentimientos y poderes. Se declara la disoluci\u00f3n del r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial y de la sociedad de gananciales, cuya liquidaci\u00f3n podr\u00e1 llevarse a cabo por el procedimiento para la liquidaci\u00f3n del r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial, si as\u00ed lo solicita alguna de las partes. Quedan revocados, con car\u00e1cter de\ufb01nitivo, los consentimientos y poderes que cualquiera de los esposos hubiera otorgado al otro, cesando la posibilidad, salvo pacto en contrario, de vincular los bienes privativos del otro c\u00f3nyuge en el ejercicio de la potestad dom\u00e9stica.<\/p>\n
3.- Atribuci\u00f3n del domicilio familiar. Se atribuye el uso del domicilio familiar sito en Legazpia, CALLE000 NUM000 NUM001 a favor de do\u00f1a Flor por tiempo de dos a\u00f1os desde la noti\ufb01caci\u00f3n de la sentencia o, en caso de que se produzca en un momento anterior, hasta la liquidaci\u00f3n de la sociedad de gananciales.<\/p>\n
Se \ufb01jara una compensacion por perdida de uso a favor de don Jose Daniel , mientras dure la atribucion de la vivienda a favor de do\u00f1a Flor . La compensacion sera de 150 euros al mes.<\/p>\n
La cuota hipotecaria y todos los gastos vinculados con la propiedad de la vivienda (cuotas de la comunidad, seguros, Ibi e impuestos) ser\u00e1n abonados por ambas partes al 50%.<\/p>\n
4.- Alimentos y manutenci\u00f3n del hijo mayor de edad. El progenitor con el no conviva Bernardo abonar\u00e1 al otro progenitor 150 euros al mes en concepto de pensi\u00f3n de alimentos, 12 veces al a\u00f1o e incrementada anualmente conforme la evoluci\u00f3n del IPC.<\/p>\n
En caso de que Bernardo resida con ambos progenitores alternadamente, cada uno subvendr\u00e1 sus necesidades alimenticias en el tiempo de convivencia respectivo.<\/p>\n
5.-GASTOS EXTRAORDINARIOS.- En los gastos que no secorrespondan con alimentos estrictos, los progenitores contribuir\u00e1n en la proporci\u00f3n de 58% don Jose Daniel y 42% do\u00f1a Flor .<\/p>\n
La e\ufb01cacia de las anteriores medidas no queda suspendida por los recursos que se interpongan contra la sentencia.<\/p>\n
No se condena a ninguna de las partes al pago de las costas procesales.”<\/p>\n
SEGUNDO.Noti\ufb01cada a las partes la resoluci\u00f3n de referencia, se interpuso Recurso de apelaci\u00f3n contra ella que fue admitido, y elevados los autos a esta Audiencia se se\u00f1al\u00f3 d\u00eda para Votaci\u00f3n y Fallo el 24 de Enero de 2022.<\/p>\n
TERCERO.En la tramitaci\u00f3n de este recurso se han cumplido todas las formalidades prescritas por la Ley.<\/p>\n
CUARTO .Ha sido la Ponente en esta instancia el Iltmo. Sr. Magistrado D. LUIS BLANQUEZ PEREZ.<\/p>\n
PRIMERO.El Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 4 de Bergara dictaba sentencia con fecha 15 de marzo 2021, estimando parcialmente la demanda presentada por la procuradora D\u00f1a. Nerea Ari\u00f1o Delgado en nombre y representaci\u00f3n<\/p>\n
de D\u00f1a. Flor contra D. Jose Daniel representado por el procurador D. Luis Echaniz Aizpurua declarando disuelto el matrimonio contraido el 31 de marzo de 2001, por divorcio con las siguientes medidas:<\/p>\n
– disoluci\u00f3n del regimen econ\u00f3mico matrimonial – atribuci\u00f3n del domicilio familiar a la mujer por 2 a\u00f1os \/ liq. de la soc.gananciales – compensaci\u00f3n de 150 euros\/mes – abono de la hipoteca al 50% – manutenci\u00f3n 100 euros\/mes a quien no conviva con Bernardo . Si vive con ambos, cada uno abonar\u00e1 el tiempo de convivencia – los gastos extraordinarios 58% el var\u00f3n \/ 42% la mujer.<\/p>\n
Noti\ufb01cada la misma interpone recurso de apelaci\u00f3n D\u00f1a. Flor impugnando la compensaci\u00f3n de 150 euros\/ mes por la vivienda.<\/p>\n
Indicaba como frente a su inicial demanda no se formul\u00f3 reconvenci\u00f3n De manera que si no se pidi\u00f3 formalmente reconvenci\u00f3n, nada cabia decidir respecto a la compensaci\u00f3n, ni se le di\u00f3 traslado de nada.<\/p>\n
En tercer lugar, dado no haber hijos menores o sometidos a patria potestad, acudia al art. 12 LRF donde se precisaba la necesidad de tener hijos menores.<\/p>\n
Al ser mayor la atribuci\u00f3n no debe hacerse en inter\u00e9s\/conveniencia de los hijos, sino en funci\u00f3n del inter\u00e9s m\u00e1s necesitado, defendiendo la aplicaci\u00f3n del art. 96.3 del CC.<\/p>\n
La contraria se opuso al recurso e impugno tambien la sentencia.<\/p>\n
As\u00ed en orden al primer punto indicaba que :<\/p>\n
– en la vista \/ conclusiones se indic\u00f3 que caso se adjudicara la vivienda en compensaci\u00f3n deber\u00eda abonarse 500 euros.<\/p>\n
Ni en la vista ni en conclusiones se aludi\u00f3 a una reconvenci\u00f3n \/ nulidad. S\u00f3lo se opuso. Am\u00e9n de no apreciar ninguna vulneracion del art. 770.2 L.Enj.C.<\/p>\n
En orden al art. 12.7 de la Ley 7\/2015, precisaba que el hijo era dependiente, conviviendo con ambos.<\/p>\n
Por \u00faltimo se impugnaban los gastos universitarios entendiendo que dentro de los gastos estrictos se debian incluir los estudios, abonandose al 50% La inicial actora se oponia a que los gastos universitarios se atendieran al 50%. Los universitarios (Mondrag\u00f3n Universitatea) al 58% \/ 42% Acudiendo a la postura de la sentencia TS. de 26 oct. 2011 a los arts. 154.2, 142 y 146 CCivil. junto a la resolucion de la Secci\u00f3n II A.P.Gipuzkoa 16\/07\/2020, debiendo diferenciar los gastos necesarios \/ imprescindibles \/ los accesorios.<\/p>\n
SEGUNDO.Se examinamos la demanda podemos destacar para lo que despu\u00e9s se dir\u00e1:<\/p>\n
– el triste fallecimiento de Fernando (hermano peque\u00f1o).<\/p>\n
– ingresos de \u00e9l (empresa DIRECCION000 – 37.716 euros), y de ella (28.237 euros) – operada del pecho (c\u00e1ncer) – pr\u00e9stamo dependiente de pago 89.815 euros – como pide el abono de los gastos de universidad 58% \/ 42% – como ped\u00eda la vivienda hasta la liquidaci\u00f3n de gananciales Solicit\u00f3 medidas provisionales a tenor del art. 773 L.Enj.C. y por auto de 5 octubre 2020 se acord\u00f3 :<\/p>\n
– casa a la madre hasta la liquidaci\u00f3n – alimentos 100 euros\/mes quien no conviva con el hijo.<\/p>\n
– gastos 58% \/ 42% Teniendo en cuenta que ambos reciben apoyo psicol\u00f3gico por la p\u00e9rdida del hijo m\u00e1sel c\u00e1ncer de ella. El hijo vive alternativamente con ambos.<\/p>\n
Para empezar debe reconocerse que la muerte de un hijo ya afect\u00f3 de manera terible al matrimonio, debiendo a\u00f1adir el c\u00e1ncer padecido por la madre, que supuso otro factor a superar, pudiendo sin error entender que ella presenta una postura m\u00e1s debil cara a la del padre de su hijo, persona tambi\u00e9n muy afectada psicologicamente.<\/p>\n
Los ingresos de ambos no di\ufb01eren de manera espectacular y lo que se postula en proporci\u00f3n a un 58% el var\u00f3n frente al 42 % de ella resulta en principio asumible, sin perjuicio de lo que despu\u00e9s se dir\u00e1.<\/p>\n
M\u00e1s complicado resulta el cali\ufb01car los estudios del hijo, estudios universitarios. Es obvio que ambos deben velar por proporcionar a su hijo los mayores medios para que pueda desembolverse en el futuro, y por muchas resoluciones que se presenten cali\ufb01cando los mismos como ordinarios o extraordinarios, deberemos acudir a los medios de sus padres ya que una actividad por su sola, unos estudios aisladamente considerados no son su\ufb01cientes para su cali\ufb01caci\u00f3n.<\/p>\n
En ambientes de mucha escasez pueden suponer un gran o inviable esfuerzo, mientras que en otros el estudiar, hacerlo en el extranjero, esquiar, montar a caballo, clases de m\u00fasica, etc. depender\u00e1n del ambiente en que el menor se haya criado y los medios econ\u00f3micos de sus padres, con el factor tambi\u00e9n a ponderar de que roto un matrimonio ya no se suman ingresos sino que se dividen aumentando por contra las necesidades.<\/p>\n
Algunos autores a\u00f1aden que el dividir los costes por mitad en ocasiones hace que uno de losprogenitores pueda excederse con el \u00e1nimo de que a la postre el otro\/a atender\u00e1 la mitad.<\/p>\n
Adem\u00e1s los estudios universitarios o similares pueden ser un saco sin fondo dado que cabe la posibilidad de perfeccionar \/ completar los mismos, hacer cursillos especializados, etc. incrementando as\u00ed los iniciales desembolsos.<\/p>\n
Ello nos lleva dados sus ingresos y respectivos estados an\u00edmicos a cali\ufb01car los estudios del hijo, que convive afortunadamente con ambos, de ordinarios, debiendo ser atendidos en la proporci\u00f3n del 50% cada uno, dado que iniciado el rpocedimiento el hijo ya los cursaba.<\/p>\n
Respecto al tema de la compensaci\u00f3n bien es verdad que no se formul\u00f3 reconvenci\u00f3n de ning\u00fan tipo, pero fue un tema que estuvo presente en el procedimiento am\u00e9n de \ufb01gurar por escrito la petici\u00f3n de 500 euros al mes.<\/p>\n
Cosa diferente es que al no formularse formalmente reconvenci\u00f3n no se dio traslado a la contraria por los diez dias previstos en el art\u00edculo 770.2 de la L.E.C.<\/p>\n
Apunta la contraria que en todo caso ya se encuentran en conversaciones para la venta de la vivienda propiedad de ambos, y si bien el plazo que tienen es m\u00e1ximo de dos a\u00f1os, y el tiempo pasa muy deprisa, se han dado casos en donde por aparentes reticencias el plazo se amplia por falta de compradores \/ discusi\u00f3n de precios, etc. obligando a pedir el desalojo de la casa , en este caso de la madre e hijo, complic\u00e1ndose todo m\u00e1s, siendo este el motivo o raz\u00f3n para que algunos autores sean partidarios en general de una cifra compensatoria, es decir, para alejar posibles r\u00e9moras.<\/p>\n
En aras a buscar el mayor de los equilibrios entre las dos posturas estimamos que no procede en puridad compensaci\u00f3n alguna, pedido por una parte, debiendo los gastos universitaros como ordinarios y atenderse al 50% como solicit\u00f3 la contraria, todo ello con revocaci\u00f3n parcial de la sentencia y sin expresa imposici\u00f3n de costas.<\/p>\n
Vistos los art\u00edculos pertinentes y dem\u00e1s de general aplicaci\u00f3n.<\/p>\n
Que debemos estimar por un lado, el recurso de Apelaci\u00f3n interpuesto por la procuradora D\u00f1a. Nerea Arim\u00f1o Delgado en nombre y representacion de D\u00f1a. Flor contra la sentencia de 15 de marzo de 2021, dictada por el Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 4 de Bergara , y por otro, la Impugnaci\u00f3n formulada por el procuraodr D.<\/p>\n
Luis Echaniz Aizpuru en nombre y representaci\u00f3n de D. Jose Daniel , revocando al resoluci\u00f3n el el sentido de rechazar por un lado, la compensaci\u00f3n establecida de 150 euros \/mes y de estimar los estudios universitarios como ordinarios atendibles al 50% por ambos progenitores, manteniendo el resto, todo ello sin expresa imposici\u00f3n de costas.<\/p>\n
Devu\u00e9lvase a Flor y a Jose Daniel el dep\u00f3sito constituido para recurrir, expidi\u00e9ndose por la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen el correspondiente mandamiento de devoluci\u00f3n.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo. El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LEC).<\/p>\n
Para interponer el recurso ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros, sin cuyo requisito no ser\u00e1 admitido a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la cuenta de dep\u00f3sitos y consignaciones que este tribunal tiene abierta en el Banco Santander con el n\u00famero 1858 0000 12 2619 21, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un “Recurso” c\u00f3digo 06-casaci\u00f3n.<\/p>\n
La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer el recurso ( DA 15.\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n
Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con \ufb01nes contrarios a las leyes.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los\/las Ilmos.\/Ilmas. Sres.\/Sras.<\/p>\n
Magistrados\/as que la \ufb01rman y le\u00edda por el\/la Ilmo.\/Ilma. Magistrado\/a Ponente en el mismo d\u00eda de su fecha, de lo que yo, la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
El debate gira en torno a la compensaci\u00f3n solicitada por una parte y el porcentaje de reparto de los gastos universitarios. El Tribunal tiene en esta sentencia muy en cuenta la dolorosa realidad que ha sufrido la familia (perdida de hijo menor, c\u00e1ncer de la madre) y como se\u00f1ala en sus fundamentos, resuelve desde la b\u00fasqueda del mayor de los equilibrios entre las dos partes. Estimando las pretensiones de ambas partes en este recurso.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2561,724,2498],"materia":[1173],"organo":[1887],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-13583","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-compensacion-por-uso-demanda","tag-reconvencion","tag-uso-de-la-vivienda-familiar","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-2a-audiencia-provincial-de-gipuzkoa","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13583","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13583"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13583"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13583"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13583"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13583"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13583"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13583"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}