AVENIDA GASTEIZ, 18-2\u00aa planta – C.P.\/PK: 01008 TEL. : 945-004821 Fax \/ Faxa : 945-004820 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.1a.araba@justizia.eus<\/p>\n
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NIG PV \/ IZO EAE: 01.02.2-19\/007214 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :01059.42.1-2019\/0007214 Recurso apelaci\u00f3n contra resoluci\u00f3n Juzgado Violencia sobre la Mujer \/ Emakumeen aurkako indarkeriaren arloko epaitegiak emandako ebazpenaren aurkako apelazio-errekurtsoa 1102\/2021 – C UPAD CIVIL O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia : Juzgado de Violencia sobre la Mujer de Vitoria-Gasteiz – UPAD Penal \/ Zigor-arloko ZULUP – Gasteizko Emakumeen aurkako Indarkeriaren arloko Epaitegia Autos de Divorcio contencioso 107\/2019 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Zulima Procurador\/a \/ Prokuradorea: MARIA PILAR ELORZA BARRERA Abogado\/a \/ Abokatua: MARIA PILAR RESA ANDUJAR Recurrido\/a \/ Errekurritua : Olegario Abogado\/a \/ Abokatua: MARTA TABARA ANTON Procurador\/a \/ Prokuradorea: IRUNE OTERO URIA MINISTERIO FISCAL 379-20 APELACI\u00d3N CIVIL La Audiencia Provincial de Vitoria-Gasteiz compuesta por los Ilmos. Sres. D. I\u00f1igo Madaria Azcoitia, Presidente, D. I\u00f1igo Elizburu Aguirre y D. David Losada Dur\u00e1n, Magistrados, ha dictado el d\u00eda diez de diciembre de dos mil veintiuno, EN NOMBRE DEL REY la siguiente SENTENCIA N\u00ba 988\/21 En el recurso de apelaci\u00f3n civil, Rollo de Sala n\u00ba 1102\/20 procedente del Juzgado de Violencia Sobre la Mujer de Vitoria-Gasteiz, Autos de Divorcio Contencioso n\u00ba 107\/19, promovido por D\u00aa. Zulima dirigida por la Letrado D\u00aa.<\/p>\n
Mar\u00eda Pilar Resa And\u00fajar y representada por la Procuradora D\u00aa. Mar\u00eda Pilar Elorza Barrera, frente a la sentencia n\u00ba 26\/21 dictada el 29-03-21, siendo parte apelada D. Olegario , dirigido por la Letrado D\u00aa. Marta Tabara Ant\u00f3n y representado por la Procuradora D\u00aa. Irune Otero Ur\u00eda, con intervenci\u00f3n del MINISTERIO FISCAL en la representaci\u00f3n p\u00fablica que ostenta. Ponente: Ilmo. Sr. Magistrado D. David Losada Dur\u00e1n.<\/p>\n
PRIMERO.- Por el Juzgado de Violencia Sobre la Mujer de Vitoria-Gasteiz se dict\u00f3 sentencia n\u00ba 26\/21 cuyo FALLO es del tenor literal siguiente:<\/p>\n
“ESTIMO la demanda presentada por la Procuradora de los Tribunales Irune Otero en nombre y representaci\u00f3n de Olegario declarando la disoluci\u00f3n por divorcio del matrimonio formado por Olegario y Zulima declarando disuelta la sociedad de gananciales deriv\u00e1ndose las siguientes medidas:<\/p>\n
– Se atribuye la guarda y custodia del hijo menor Torcuato al padre, siendo la patria potestad compartida por ambos progenitores.<\/p>\n
– Se atribuye el uso de la vivienda familiar sita en la AVENIDA000 n\u00ba NUM000 a Zulima por un periodo de dos a\u00f1os. Dicho periodo podr\u00e1 ser inferior en caso de que antes del mismo se haya procedido a la venta de la vivienda familiar. Zulima deber\u00e1 abonar los gastos de suministros de la vivienda y la mitad de la hipoteca y la mitad de los gastos inherentes a la propiedad de la misma (IBI, seguro) – Se \ufb01ja un r\u00e9gimen de visitas de Torcuato con su madre consistente en \ufb01nes de semana alternos desde el viernes a la salida del centro escolar hasta el domingo a las 20:00 horas y visitas intersemanales martes y jueves desde la salida del centro escolar hasta las 20:00 horas. Los periodos vacacionales se distribuir\u00e1n por mitad estando la madre con el menor una semana en navidad, una semana en semana santa. La vacaciones de verano se distribuir\u00e1n por quincenas estando Torcuato con su madre la primera quincena de julio y la primera quincena de agosto en los a\u00f1os pares y la segunda quincena de julio y la segunda quincena de agosto en los a\u00f1os impares.<\/p>\n
– Zulima deber\u00e1 abonar la cantidad de 100 euros al mes en concepto de pensi\u00f3n de alimentos en favor de su hijo Torcuato , en la cuenta bancaria que el Sr Olegario determine. Esta cantidad deber\u00e1 hacerse efectiva en los cinco primeros d\u00edas de cada mes y ser\u00e1 actualizable conforme a las variaciones del IPC o \u00edndice que lo sustituya.<\/p>\n
Los gastos extraordinarios ser\u00e1n abonados por mitad e iguales partes previa comunicaci\u00f3n y acreditaci\u00f3n de su importe.<\/p>\n
– No ha lugar al reconocimiento de pensi\u00f3n compensatoria en favor de Zulima .<\/p>\n
Todo ello sin hacer especial condena en costas a ninguna de las partes. ” SEGUNDO.- Frente a la anterior resoluci\u00f3n, se interpuso recurso de apelaci\u00f3n por la representaci\u00f3n de D\u00aa.<\/p>\n
Zulima , recurso que se tuvo por interpuesto con fecha 06-05-21, d\u00e1ndose el correspondiente traslado a las contrapartes por diez d\u00edas para alegaciones, present\u00e1ndose por el MINISTERIO FISCAL y por la representaci\u00f3n de D. Olegario escritos de oposici\u00f3n al recurso planteado de contrario, y elev\u00e1ndose, seguidamente, los autos a esta Audiencia Provincial con emplazamiento de las partes.<\/p>\n
TERCERO.- Recibidos los autos en la Secretar\u00eda de esta Sala y comparecidas las partes, con fecha 16-09-21 se mand\u00f3 formar el correspondiente Rollo de apelaci\u00f3n, registr\u00e1ndose y turn\u00e1ndose la ponencia al Ilmo. Sr.<\/p>\n
Magistrado D. David Losada Dur\u00e1n, y, tras dictar Auto acordando admitir los documentos presentados por las representaciones de la parte apelante y apelada con sus respectivos escritos, por resoluci\u00f3n de fecha 19-10-21 se se\u00f1al\u00f3 para deliberaci\u00f3n, votaci\u00f3n y fallo el d\u00eda 23 de noviembre de 2.021.<\/p>\n
CUARTO.- En la tramitaci\u00f3n de este recurso se han observado las prescripciones legales fundamentales.<\/p>\n
PRIMERO.- Antecedentes y objeto del recurso.<\/p>\n
El Juzgado de Violencia sobre la Mujer de Vitoria dict\u00f3 sentencia en la que declar\u00f3 el divorcio de las partes, atribuy\u00f3 la custodia del menor Torcuato al padre, con la obligaci\u00f3n de la madre del pago de una pensi\u00f3n de alimentos por cantidad de 100 € mensuales. El uso del domicilio familiar se atribuy\u00f3 a la madre por un tiempo de dos a\u00f1os. Adem\u00e1s, se desestim\u00f3 la petici\u00f3n de la esposa respecto al establecimiento de una pensi\u00f3n compensatoria.<\/p>\n
D\u00f1a. Zulima ha interpuesto recurso de apelaci\u00f3n con el que pretende que se le atribuya la custodia del menor o, subsidiariamente, se \ufb01je un sistema de custodia compartida. Tambi\u00e9n pretende que, en apelaci\u00f3n, se emita un pronunciamiento respecto de la solicitud de pensi\u00f3n de alimentos para el hijo mayor de edad,<\/p>\n
Carlos , denunciando que la misma no fue examinada en primera instancia. En cuanto al domicilio que fue familiar, solicita que se elimine la limitaci\u00f3n temporal del uso. Finalmente, pretende la \ufb01jaci\u00f3n de una pensi\u00f3n compensatoria por importe de 200 €.<\/p>\n
D. Olegario se ha opuesto al recurso de la parte contraria. Adem\u00e1s, aprovech\u00f3 el tr\u00e1mite para impugnar la sentencia en cuanto al importe de la pensi\u00f3n de alimentos reconocida en favor del hijo menor, solicitando su incremento a 150 € e interes\u00f3 el establecimiento de una pensi\u00f3n de alimentos al hijo mayor de edad porque, durante la tramitaci\u00f3n del procedimiento, hab\u00eda pasado a convivir con el padre. Tambi\u00e9n solicit\u00f3 que se le atribuyera el domicilio al menor y, en consecuencia, al padre en cuanto encargado de su custodia.<\/p>\n
El Ministerio Fiscal se ha opuesto al recurso de apelaci\u00f3n.<\/p>\n
SEGUNDO.- Recurso de apelaci\u00f3n de D\u00f1a. Zulima e impugnaci\u00f3n de D. Olegario . Pensi\u00f3n de alimentos del hijo mayor de edad.<\/p>\n
La parte recurrente denuncia que la sentencia apelada no contiene pronunciamiento alguno sobre el establecimiento de una pensi\u00f3n de alimentos en favor de Carlos , mayor de edad. Pensi\u00f3n que fue solicitada en demanda, contestaci\u00f3n a la demanda reconvencional y fue objeto de interrogatorio en el acto de la vista.<\/p>\n
Tras denunciar que la resoluci\u00f3n recurrida ni emite el pronunciamiento solicitado ni indica el motivo por el que deja al margen dicha pretensi\u00f3n, la recurrente entiende que concurre un supuesto de desestimaci\u00f3n t\u00e1cita, pero, al mismo tiempo, solicita que la Sala se pronuncie sobre la pretensi\u00f3n omitida.<\/p>\n
Consideramos que esta omisi\u00f3n del pronunciamiento interesado en la demanda promovida por la recurrente y tambi\u00e9n solicitada en la contestaci\u00f3n a la demanda respecto de la presentada por la otra parte no puede considerarse t\u00e1citamente desestimada. Si comparamos la pretensi\u00f3n solicitada, que se \ufb01je 400 € para cada hijo de matrimonio, y la fundamentaci\u00f3n de la sentencia apelada, se concluye que no existe ning\u00fan elemento de juicio que nos permita apreciar una desestimaci\u00f3n t\u00e1cita.<\/p>\n
Siendo esto as\u00ed, el supuesto analizado es el de una incongruencia omisiva que, para poder ser examinada en apelaci\u00f3n, requiere que se haya promovido en la instancia el dictado de un auto de complemento ( art\u00edculo 215 LEC) tal y como indica la STS 230\/2021 de 27 de abril. Al no hacerlo, procede la desestimaci\u00f3n del motivo de recurso.<\/p>\n
Tambi\u00e9n procede la desestimaci\u00f3n de la petici\u00f3n formulada por el padre para que se \ufb01jen alimentos a cargo de la madre, una vez que el hijo mayor de edad ha manifestado su voluntad de convivir con \u00e9l. Se trata de una petici\u00f3n formulada en apelaci\u00f3n, por vez primera, y que afecta a cuestiones que exceden de la regla de \ufb02exibilidad contenida en el art\u00edculo 752 LEC.<\/p>\n
A mayor abundamiento, el hecho de que el hijo disponga sobre su lugar de residencia como lo ha hecho en la documentaci\u00f3n presentada con el escrito de impugnaci\u00f3n de sentencia presentado por el padre, desvincula totalmente la medida de alimentos solicitada como una cuesti\u00f3n derivada de la crisis de la relaci\u00f3n de pareja entre las partes, evidenciando la falta de dependencia del hijo respecto de sus progenitores; debiendo encontrar una respuesta m\u00e1s adecuada en el \u00e1mbito de la pensi\u00f3n ordinaria de alimentos cuya legitimaci\u00f3n corresponde, en exclusiva, al hijo mayor de edad.<\/p>\n
Todo ello corroborado por el hecho de que al hijo mayor de edad le consta la realizaci\u00f3n de actividad laboral por cuenta ajena y percepci\u00f3n de ingresos salariales, sin que conste actualmente el desarrollo de proceso formativo alguno. La madre alega, en su escrito de recurso que termin\u00f3 un curso de FP en el mes de junio de 2020 (la sentencia de primera instancia es de 29 de marzo de 2021) y, aunque anuncia su intenci\u00f3n de seguir form\u00e1ndose, no consta acreditado este hecho.<\/p>\n
TERCERO.- Sobre la atribuci\u00f3n de la guarda y custodia del menor al padre.<\/p>\n
Torcuato cuenta actualmente con 15 a\u00f1os de edad y ninguna de las partes discute que el deseo del menor, expresado en la exploraci\u00f3n judicial, es el de convivir con su padre.<\/p>\n
El menor tiene derecho a que su opini\u00f3n sea tenida en cuenta en las decisiones que le afectan, art\u00edculos 2.5 y 9.1 LO 1\/996. En la ponderaci\u00f3n de la voluntad manifestada del menor, el art\u00edculo 2.3.a) se\u00f1ala la edad y madurez del menor y, a este respecto, la sentencia de instancia destaca que, en la fecha de la exploraci\u00f3n, la menor ten\u00eda 14 a\u00f1os y mostr\u00f3 un deseo persistente de convivir con su padre, razonando sus manifestaciones en las experiencias vividas. Este deseo de la menor result\u00f3 convincente para la juez de instancia atendiendo a la madurez mostrada por la menor y al hecho de que la menor emiti\u00f3 su opini\u00f3n de forma razonada y sin signos de in\ufb02uencia externa.<\/p>\n
La sentencia apelada razona que el menor lleva conviviendo con su padre desde el mes de enero de 2020 y que, aun cuando se muestra dispuesto a tener un r\u00e9gimen de visitas con su madre, el motivo por el que pre\ufb01ere estar<\/p>\n
bajo la guarda de su padre es el de tener constantes discusiones con su madre. Esta con\ufb02ictividad con la \ufb01gura materna tuvo su re\ufb02ejo en el informe del equipo t\u00e9cnico, tanto en el apartado de la exploraci\u00f3n de la madre como en el del menor. El origen del con\ufb02icto parece encontrarse en la desestabilizaci\u00f3n emocional padecida por la madre (sintomatolog\u00eda neur\u00f3tica, psic\u00f3tica, ataques de ansiedad, intervenci\u00f3n policial en domicilio y asistencia en urgencias hospitalarias). Valoramos que la opini\u00f3n del menor es coherente con sus experiencias vividas y la realidad de la din\u00e1mica familiar que nos trasladan los diferentes medios de prueba; la expresi\u00f3n de su deseo es razonable en atenci\u00f3n a las experiencias vividas con su madre las cuales, examinadas desde el punto de vista de observador externo que nos corresponde, han afectado negativamente al n\u00facleo m\u00e1s \u00edntimo de la vida del menor, su idea de hogar, de modo que la alternativa de convivencia que le ofrece la madre se le representa perjudicial e inestable.<\/p>\n
No existen elementos negativos en la alternativa de custodia paterna. La propia recurrente reconoce su idoneidad para el ejercicio de las funciones parentales y si pretende el cambio de custodia lo es con base en circunstancias laborales del padre que, en su opini\u00f3n, hacen que no pueda prestar al menor toda la atenci\u00f3n que ser\u00eda deseable. Frente a este tipo de argumentos, la Sala debe enfatizar una vez m\u00e1s (SAP \u00c1lava 335\/2016 de 20 de octubre, ECLI:ES:APVI:2016:614) que las circunstancias de trabajo de cada uno de los progenitores no son elementos id\u00f3neos para excluir un determinado sistema de custodia en la medida en que este factor, que en de\ufb01nitiva nos traslada al campo de la incidencia de las relaciones laborales en la conciliaci\u00f3n familiar, est\u00e1 presente en la generalidad de familias de nuestro pa\u00eds, tanto en aquellas en las que los progenitores han atravesado una crisis en su relaci\u00f3n de pareja que ha desembocado en el establecimiento de medidas judiciales, como en las que no ha sucedido tal cosa.<\/p>\n
Adem\u00e1s de lo anterior, el informe del equipo t\u00e9cnico evidencia c\u00f3mo el actual sistema de custodia paterna con un r\u00e9gimen de visitas a la madre est\u00e1 produciendo satisfacci\u00f3n al menor y una mejora en la relaci\u00f3n materno \ufb01lial.<\/p>\n
La consideraci\u00f3n de la opini\u00f3n vertida por el menor, atendida su edad y madurez, as\u00ed como la acreditaci\u00f3n de los bene\ufb01cios que la custodia paterna est\u00e1 produciendo en el menor, lleva a la Sala a respetar la decisi\u00f3n de Torcuato sobre el progenitor con el que desea convivir pues no encontramos aspectos negativos que nos lleven a considerar necesario imponer una situaci\u00f3n contraria al deseo del menor.<\/p>\n
Es cierto que el informe del equipo t\u00e9cnico propone un sistema de custodia compartida. Pero lo hace considerando, entre otros factores, que el deseo del menor era el de convivir con ambos progenitores. Como ya se ha indicado, la exploraci\u00f3n judicial indica otra cosa y es que Torcuato quiere vivir con su padre. Si atendemos a otro factor considerado en el informe t\u00e9cnico, el de la mayor implicaci\u00f3n paterna en el ejercicio parental, encontramos las razones que justi\ufb01can optar por el r\u00e9gimen de custodia paterna como hizo la magistrada de instancia.<\/p>\n
Tambi\u00e9n debemos examinar la cuesti\u00f3n de la separaci\u00f3n entre hermanos. Sin perjuicio de las alegaciones que se han realizado en esta alzada sobre el hecho de que Carlos ha pasado a convivir con el padre, no probadas, debemos tener en consideraci\u00f3n que la edad de los dos hermanos, de 15 y 21 a\u00f1os de edad, supone que los dos tengan un grado de madurez y autonom\u00eda su\ufb01ciente para modular y normalizar su relaci\u00f3n interpersonal con independencia de que puedan convivir en domicilios diferentes y superponi\u00e9ndose a la relaci\u00f3n de crisis de pareja de sus progenitores. Especialmente si tenemos en cuenta que no existen indicios de que ni el padre ni la madre hayan desplegado cualquier tipo de conducta que inter\ufb01era en la relaci\u00f3n personal de los hermanos.<\/p>\n
En cuanto al aspecto penal que condicion\u00f3 en su d\u00eda la competencia del Juzgado de Violencia sobre la Mujer, debemos dejar constancia de que el equipo t\u00e9cnico re\ufb01ere en su informe que la causa fue sobrese\u00edda, si bien estaba pendiente de resoluci\u00f3n en v\u00eda de apelaci\u00f3n. El hecho de que ninguna de las partes, ni el Ministerio Fiscal, nos haya traslado ninguna cuesti\u00f3n sobre el estado de las actuaciones penales nos hace considerar que el sobreseimiento ha sido con\ufb01rmado.<\/p>\n
Procede desestimar este motivo del recurso.<\/p>\n
CUARTO.- Domicilio familiar. Recurso de apelaci\u00f3n de la madre e impugnaci\u00f3n del padre.<\/p>\n
El padre solicita la atribuci\u00f3n del uso del domicilio familiar por ser el encargado de la custodia del menor; la madre solicita que se mantenga la atribuci\u00f3n del uso del domicilio decidida en primera instancia, pero eliminando el l\u00edmite temporal.<\/p>\n
El art\u00edculo 12.1 de la Ley del Parlamento Vasco 7\/2015 establece que los criterios para la atribuci\u00f3n del domicilio familiar son el inter\u00e9s de los menores, la necesidad de los miembros de la pareja y la titularidad de la vivienda. El inter\u00e9s de los menores es el criterio preferente ( art\u00edculo 12.2 Ley 7\/2015) pero puede ceder frente a una situaci\u00f3n de objetiva necesidad de vivienda del progenitor que no tenga la custodia de los hijos, cuando aquel tenga m\u00e1s di\ufb01cultad en el acceso a una vivienda y ello no sea incompatible con el inter\u00e9s de los menores.<\/p>\n
Por lo tanto, debemos tener en cuenta que el padre es el encargado de la custodia del menor y tambi\u00e9n que las partes no discuten que el domicilio familiar es un bien del matrimonio.<\/p>\n
La sentencia apelada pondera adecuadamente otros factores relevantes. El padre tiene una mayor capacidad econ\u00f3mica (2.000 € mensuales en 14 pagas por su trabajo por cuenta ajena m\u00e1s los bene\ufb01cios del negocio de hosteler\u00eda) mientras que la madre carece de empleo, encontr\u00e1ndose en situaci\u00f3n de b\u00fasqueda activa del mismo, y cobra una ayuda p\u00fablica (RGI) por importe de 1.035,86 €.<\/p>\n
En el informe del equipo t\u00e9cnico, el padre manifest\u00f3 que tanto \u00e9l como Torcuato disponen de una habitaci\u00f3n propia en la casa de la t\u00eda paterna en la que viv\u00edan; adem\u00e1s, manifest\u00f3 su seria intenci\u00f3n de buscar una vivienda en r\u00e9gimen de alquiler. No consta que la madre tenga alternativas de alojamiento, ya que su apoyo familiar se encuentra en Guip\u00fazcoa; de modo que si la madre se trasladara a dicha provincia ello podr\u00eda tener una repercusi\u00f3n negativa en la relaci\u00f3n materno \ufb01lial que ya hemos considerado probado que evoluciona adecuadamente y es deseada por el menor, en los t\u00e9rminos indicados.<\/p>\n
En la exploraci\u00f3n del menor por parte del equipo t\u00e9cnico, este se mostr\u00f3 satisfecho con el entorno paterno en el que resid\u00eda y dicho informe re\ufb02eja que dicha situaci\u00f3n no le hab\u00eda provocado desajustes afectivos y que el apoyo social y de su hermano le facilitaban un positivo ajuste post ruptura.<\/p>\n
Las anteriores consideraciones nos permiten concluir que el padre puede ofrecer al menor una adecuada alternativa de residencia al margen del domicilio familiar; adem\u00e1s, que la adecuada evoluci\u00f3n y satisfacci\u00f3n vital del menor progresan de forma positiva al margen del uso del domicilio familiar; que la madre presenta mayores di\ufb01cultades para acceder al uso de una vivienda y que la alternativa del apoyo de la familia de la madre supondr\u00eda un cambio de residencia a otra provincia que podr\u00eda di\ufb01cultar la relaci\u00f3n de Torcuato con su madre.<\/p>\n
Todas estas circunstancias justi\ufb01can la atribuci\u00f3n del uso del domicilio familiar a la madre.<\/p>\n
Sentado lo anterior, el art\u00edculo 12.5 de la Ley 7\/2015 impone el establecimiento de un l\u00edmite temporal en la atribuci\u00f3n del uso del domicilio y dado que la sentencia apelada ha \ufb01jado el periodo m\u00e1ximo legal, no encontramos motivos para revocar dicho pronunciamiento.<\/p>\n
QUINTO.- Pensi\u00f3n compensatoria.<\/p>\n
La esposa solicita el establecimiento de una pensi\u00f3n compensatoria por importe de 200 € mensuales y con car\u00e1cter inde\ufb01nido. Pretensi\u00f3n que fue rechazada en primera instancia y a la que se opone el esposo.<\/p>\n
La jurisprudencia sobre la pensi\u00f3n compensatoria se recopila en la STS 689\/2021 de 8 de octubre, donde se indica que la decisi\u00f3n de establecer una pensi\u00f3n compensatoria por apreciar desequilibrio, su cuant\u00eda y duraci\u00f3n dependen de los criterios del art\u00edculo 97 CC y, especialmente en lo que se re\ufb01ere al factor temporal, a que cualquier limitaci\u00f3n que se imponga a dicha pensi\u00f3n sea apta para la superaci\u00f3n del desequilibrio detectado con criterios de certeza o alta probabilidad, evitando el denominado futurismo o adivinaci\u00f3n.<\/p>\n
La esposa tiene actualmente 49 a\u00f1os y, seg\u00fan consta en el informe del equipo t\u00e9cnico, ha padecido problemas de \u00edndole psiqui\u00e1trico como consecuencia de la ruptura de los que se encuentra en tr\u00e1mite de superaci\u00f3n. No le consta especial cuali\ufb01caci\u00f3n para el desempe\u00f1o de actividad laboral y en su vida laboral actualizada a 16 de abril de 2019 le constan un total de 145 d\u00edas trabajados desde el a\u00f1o 1989. El informe del equipo t\u00e9cnico re\ufb01ere que durante el matrimonio ha estado dedicada principalmente al cuidado de los hijos. Actualmente percibe una ayuda p\u00fablica (RGI) en torno a los 1.000 € y se encuentra buscando empleo.<\/p>\n
De las a\ufb01rmaciones contenidas en el escrito de oposici\u00f3n al recurso presentado por la representaci\u00f3n del esposo se desprende que la recurrente habr\u00eda trabajado en el negocio de hosteler\u00eda cuya titularidad, seg\u00fan resulta del contrato de adquisici\u00f3n de participaciones de la sociedad civil que lo explota, tendr\u00eda car\u00e1cter ganancial atendida la fecha de adquisici\u00f3n como el reconocimiento de dicho car\u00e1cter por parte de la representaci\u00f3n del esposo, que es quien formalmente procedi\u00f3 a la adquisici\u00f3n del mismo. Ahora bien, tambi\u00e9n debemos tener en cuenta que, con posterioridad a la ruptura de hecho, situada en torno al mes de enero de 2020, la gesti\u00f3n del negocio la ha ejercido el esposo, seg\u00fan resulta de las manifestaciones de las partes y del hecho que haya sido \u00e9l quien haya suscrito el pr\u00e9stamo ICO necesario para paliar los efectos de la crisis provocada por la pandemia COVID-19.<\/p>\n
El matrimonio ha tenido una duraci\u00f3n de pr\u00e1cticamente 23 a\u00f1os.<\/p>\n
Durante el matrimonio, el esposo ha estado desarrollando trabajo por cuenta ajena, adem\u00e1s de participar en la explotaci\u00f3n del negocio de hosteler\u00eda. Actualmente percibe un sueldo de 2.000 € mensuales en 14 pagas.<\/p>\n
La sentencia de instancia declara probado que es el esposo quien ha venido atendiendo, incluso con posterioridad a la ruptura, tanto los gastos del negocio de hosteler\u00eda, los gastos de Torcuato en su totalidad,<\/p>\n
la hipoteca, pr\u00e9stamo de veh\u00edculo y pr\u00e9stamo para adquisici\u00f3n de plaza de garaje. Circunstancias que no se discuten en el recurso de apelaci\u00f3n, si bien la esposa se justi\ufb01ca en su escasa capacidad econ\u00f3mica para la atenci\u00f3n de tales costes.<\/p>\n
Atendido el conjunto de circunstancias expuestas, consideramos acreditada la existencia de desequilibrio en perjuicio de la esposa, que justi\ufb01ca el establecimiento de una pensi\u00f3n compensatoria. La dedicaci\u00f3n a las necesidades de la familia y la escasa actividad laboral realizada constante matrimonio son factores que evidencian la existencia de dicho desequilibrio, comparados con el hecho de que el esposo haya sido la fuente principal de ingresos de la familia y quien, con posterioridad a la ruptura, sigue teniendo el control de las fuentes de ingresos que hab\u00eda en el matrimonio.<\/p>\n
Por otro lado, la inserci\u00f3n de la esposa en el mercado laboral es dif\u00edcil, aunque no imposible dada su edad, lejana a la jubilaci\u00f3n. Pero no tenemos elementos f\u00e1cticos que nos permitan emitir un pron\u00f3stico de certeza o alta probabilidad de obtenci\u00f3n de una fuente de ingresos que la equipare en la situaci\u00f3n que ten\u00eda constante matrimonio.<\/p>\n
Por ello consideramos adecuado el establecimiento de una pensi\u00f3n compensatoria de 200 € mensuales.<\/p>\n
SEXTO.- Impugnaci\u00f3n de D. Olegario . Pensi\u00f3n de alimentos a cargo de la madre y en bene\ufb01cio del hijo menor de edad, Torcuato .<\/p>\n
La sentencia recurrida \ufb01j\u00f3 una pensi\u00f3n de alimentos de 100 € mensuales a cargo de la madre y en favor del hijo menor, Torcuato . Para ello tuvo en cuenta la diferente capacidad econ\u00f3mica de las partes, en los t\u00e9rminos expuestos en el fundamento anterior, as\u00ed como la obligaci\u00f3n de la esposa de atender al pago del pr\u00e9stamo de adquisici\u00f3n de la vivienda familiar al 50% y la misma proporci\u00f3n en cuanto a los gastos derivados de la propiedad, cifrados en 300 € mensuales. Le restar\u00edan 700 € para subsistencia mensual y pago de la pensi\u00f3n de alimentos.<\/p>\n
Del mismo modo tuvo en cuenta que el esposo tiene que atender a los gastos de una nueva vivienda en r\u00e9gimen de alquiler y que el menor tiene las necesidades propias de su edad, con unos gastos anuales de 200 €.<\/p>\n
El esposo solicita el incremento a 150 € mensuales porque esta fue la cantidad se\u00f1alada en medidas provisionales, donde se tomaron en consideraci\u00f3n las mismas circunstancias existentes al tiempo de la sentencia de divorcio.<\/p>\n
Tomando en consideraci\u00f3n las circunstancias expuestas, a\u00f1adiendo el hecho de que en un plazo de dos a\u00f1os la alimentante tendr\u00e1 la obligaci\u00f3n de atender a los costes de una vivienda, as\u00ed como el hecho de que el esposo tenga dos fuentes de ingresos a su disposici\u00f3n, consideramos adecuado el importe \ufb01jado en la instancia.<\/p>\n
S\u00c9PTIMO.- Costas.<\/p>\n
La estimaci\u00f3n parcial del recurso de apelaci\u00f3n determina que no proceda especial imposici\u00f3n de las costas causadas por el mismo, de conformidad con lo previsto en el art\u00edculo 398 LEC.<\/p>\n
La desestimaci\u00f3n de la impugnaci\u00f3n provoca la condena de la impugnante al pago de las costas causadas por el recurso.<\/p>\n
ESTIMAR PARCIALMENTE el recurso de apelaci\u00f3n presentado por D\u00f1a. Zulima y DESESTIMAR la impugnaci\u00f3n presentada por D. Olegario contra la sentencia dictada el 29 de marzo de 2021 por el Juzgado de Violencia sobre la Mujer de Vitoria en autos de divorcio 107\/2019 y acumulados 121\/2019, REVOCANDO la misma a los solos efectos de establecer en favor de la esposa una pensi\u00f3n compensatoria de 200 € mensuales, CONFIRMANDO el resto de pronunciamientos.<\/p>\n
No procede especial imposici\u00f3n de las costas causadas por el recurso de apelaci\u00f3n.<\/p>\n
Se condena a D. Olegario al pago de las costas causadas por su impugnaci\u00f3n.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo, si se acredita inter\u00e9s casacional. El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE d\u00edas h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LECn).<\/p>\n
Tambi\u00e9n podr\u00e1 interponerse recurso extraordinario por INFRACCI\u00d3N PROCESAL ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo por alguno de los motivos previstos en la LECn. El recurso habr\u00e1 de interponerse mediante<\/p>\n
escrito presentado ante este Tribunal dentro de los VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculo 470.1 y Disposici\u00f3n Final decimosexta de la LEC).<\/p>\n
Si el recurso de casaci\u00f3n se funda, exclusivamente o junto a otros motivos, en la infracci\u00f3n de las normas de Derecho civil, foral o especial propio de la Comunidad Aut\u00f3noma, y el estatuto de Autonom\u00eda ha previsto esta atribuci\u00f3n, corresponder\u00e1 conocer a la Sala de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia del Pa\u00eds Vasco ( art. 478.1.2\u00ba LEC).<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros se si trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la Cuenta de Dep\u00f3sitos y Consignaciones que este Tribunal tiene abierta en Banco Santander con el n\u00famero 0008-0000-01-1102-21. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un ” Recurso” c\u00f3digo 06 para recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n
Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con \ufb01nes contrarios a las leyes.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los Ilmos. Sres. Magistrados que la \ufb01rman y le\u00edda por el Ilmo. Magistrado Ponente en el mismo d\u00eda de su fecha, de lo que yo, el Letrado de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Existe incongruencia omisiva respecto a la pension del hijo mayor de edad, pero al no haberse interpuesto escrito solicitando complemento, se desestima en apelacion. falta Ademas hay falta de dependencia del hijo respecto de sus progenitores, se trata mas de una pension ordinaria que debera de solicitar el hijo. Mantiente la custodia a favor del padre, en atencion a los deseos del menor. Mantiene la atribucion del uso de la vivienda durante 2 a\u00f1os a la madre por tener mayores dificultades economicas. Pension compensatoria a favor de la esposa, por el desequilibrio que ha supuesto la ruptura.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2328,2296,2534,2535],"materia":[1173],"organo":[1890],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-13567","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-custodia-compartida","tag-pension-compensatoria","tag-pension-hijo-mayor-de-edad","tag-uso-y-disfrute-vivienda","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-1a-audiencia-provincial-de-alava","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13567","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13567"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13567"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13567"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13567"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13567"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13567"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13567"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}