SAN MARTIN, 41-1\u00aa planta – C.P.\/PK: 20007 TEL. : 943-000712 Fax \/ Faxa : 943-000701 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.2a.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
elektronikoa:<\/p>\n
audiencia.s2.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
\/<\/p>\n
NIG PV \/ IZO EAE: 20.01.2-20\/000949 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :20071.42.1-2020\/0000949 Recurso apelaci\u00f3n familia LEC 2000 \/ Familia; apelazio-errekurtsoa; 2000ko PZL 2875\/2021 – Z O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia : Juzgado de 1\u00aa Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 2 de DIRECCION000 – UPAD \/ ZULUP – DIRECCION000 Lehen Auzialdiko eta Instrukzioko 2 zenbakiko Epaitegia Autos de Divorcio contencioso 183\/2020 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Angelina Procurador\/a\/ Prokuradorea:JOSE IGNACIO OTERMIN GARMENDIA Abogado\/a \/ Abokatua: JOSE LEON EGUIGUREN AMONDARAIN Recurrido\/a \/ Errekurritua: Jose Miguel Procurador\/a \/ Prokuradorea: MARIA DEL CARMEN CHIMENO RODRIGUEZ Abogado\/a\/ Abokatua: MIREN ARANTZAZU IZAGUIRRE ZABALA S E N T E N C I A N.\u00ba 1553\/2021 ILMOS.\/ILMAS. SRES.\/SRAS.<\/p>\n
En Donostia \/ San Sebasti\u00e1n, a tres de diciembre de dos mil veintiuno.<\/p>\n
La Audiencia Provincial de Gipuzkoa. Secci\u00f3n Segunda – UPAD, constituida por los\/as Ilmos\/Ilmas. Sres.\/Sras. que al margen se expresan, ha visto en tr\u00e1mite de apelaci\u00f3n los presentes autos civiles de Divorcio contencioso 183\/2020 del Juzgado de 1\u00aa Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 2 de DIRECCION000 – UPAD, a instancia de D\u00aa. Angelina , apelante – demandado, representada por el procuradora D. JOSE IGNACIO OTERMIN GARMENDIA y defendida por el letrado D. JOSE LEON EGUIGUREN AMONDARAIN, contra D. Jose Miguel , apelado – demandante,<\/p>\n
representado por la procuradora D.\u00aa MARIA DEL CARMEN CHIMENO RODRIGUEZ y defendido por la letrada D.\u00aa MIREN ARANTZAZU IZAGUIRRE ZABALA; todo ello en virtud del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto contra la sentencia dictada por el mencionado Juzgado, de fecha 21 de junio de 2021.<\/p>\n
Se aceptan y se dan por reproducidos en lo esencial, los antecedentes de hecho de la sentencia impugnada en cuanto se relacionan con la misma.<\/p>\n
PRIMERO.- El 21 de junio de 2021 el Juzgado de Primera Instancia e instrucci\u00f3n n\u00ba 2 de Tolosa dict\u00f3 Sentencia, que contiene el siguiente Fallo:<\/p>\n
“ESTIMANDO LA DEMANDA interpuesta por la procuradora de los Tribunales D\u00f1a. Carmen Chimeno Rodr\u00edguez, en nombre y representaci\u00f3n de D. Jose Miguel , frente a D\u00f1a. Angelina , representada procesalmente por el procurador de los Tribunales D. Jos\u00e9 Ignacio Otermin Garmendia, DECLARO LA DISOLUCI\u00d3N POR DIVORCIO DEL MATRIMONIO que D. Jose Miguel y D\u00f1a. Angelina contrajeron el d\u00eda 9 de noviembre de 2006 en DIRECCION001 (M\u00e9xico).<\/p>\n
ESTIMANDO PARCIALMENTE LA DEMANDA RECOVENCIONAL interpuesta por el procurador de los Tribunales D. Jos\u00e9 Ignacio Otermin Garmendia, en nombre y representaci\u00f3n de D\u00f1a. Angelina , frente a D. Jose Miguel representado procesalmente por la procuradora de los Tribunales D\u00f1a. Carmen Chimeno Rodr\u00edguez, ACUERDO LAS SIGUIENTES MEDIDAS:<\/p>\n
Se atribuye el uso y disfrute del domicilio del domicilio sito en DIRECCION002 NUM000 de DIRECCION003 (Gipuzkoa) a su propietario, D. Jose Miguel .<\/p>\n
Se acuerda el establecimiento de una pensi\u00f3n compensatoria durante un plazo de dos a\u00f1os a partir de la presente resoluci\u00f3n, por cuant\u00eda de 600\u20ac mensuales, que D. Jose Miguel deber\u00e1 ingresar dentro de los cinco primeros d\u00edas de cada mes en la cuenta corriente que determine D\u00f1a. Angelina .<\/p>\n
La referida pensi\u00f3n se actualizar\u00e1 todos los a\u00f1os en el mes de enero conforme al I.P.C. determinado por el Instituto Nacional de Estad\u00edstica (INE) u Organismo que pudiera sustituirle.<\/p>\n
No procede hacer condena en costas.”<\/p>\n
SEGUNDO.- Noti\ufb01cada a las partes la resoluci\u00f3n de referencia, se interpuso Recurso de apelaci\u00f3n contra ella que fue admitido, y elevados los autos a esta Audiencia se se\u00f1al\u00f3 d\u00eda para Votaci\u00f3n y Fallo el 29 de noviembre de 2021 TERCERO.- En la tramitaci\u00f3n de este recurso se han cumplido todas las formalidades prescritas por la Ley.<\/p>\n
CUARTO .- Ha sido el Ponente en esta instancia el Ilmo. Sr. Magistrado D. I\u00d1IGO SUAREZ DE ODRIOZOLA FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO.Antecedentes b\u00e1sicos y recurso de apelaci\u00f3n.(1) Demanda de divorcio promovida por D. Jose Miguel contra D\u00f1a. Angelina postulando el dictado de una sentencia acordando el divorcio.<\/p>\n
Destacamos de la demanda :<\/p>\n
-El demandante contrajo matrimonio civil en DIRECCION001 ( Mexico ) el d\u00eda NUM001 de 2006.De dicha uni\u00f3n no ha nacido ning\u00fan hijo.<\/p>\n
-El regimen econ\u00f3mico del matrimonio es el de absoluta separaci\u00f3n de bienes desde la fecha del matrimonio sin que se haya pactado entre los c\u00f3nyuges modi\ufb01caci\u00f3n alguna.En el certi\ufb01cado de matrimonio que se aporta como documento n\u00famero 1 se re\ufb02eja el r\u00e9gimen de separacion de bienes.<\/p>\n
-El domicilio conyugal est\u00e1 situado en DIRECCION003 ,Barrio DIRECCION002 n\u00famero NUM000 en una vivienda privativa del demandante.<\/p>\n
-Por la desaparicion de la “afectio maritalis” entre los c\u00f3nyuges y al no ser posible la tramitaci\u00f3n de mutuo acuerdo se presenta la demanda actual. (2)En tiempo y legal forma la representacion procesal de D\u00f1a. Angelina ha contestado a la demanda postulando en el SUPLICO :<\/p>\n
1\u00ba La adjudicaci\u00f3n del uso de la vivienda familiar sita en DIRECCION003 , DIRECCION002 n\u00famero NUM000 para D\u00f1a. Angelina por un per\u00edodo de cinco a\u00f1os.<\/p>\n
2\u00baEstablecimiento de una pensi\u00f3n compensatoria de 600 euros mensuales al menos durante un periodo de cinco a\u00f1os en favor de D\u00f1a. Angelina a abonar por D. Jose Miguel .<\/p>\n
Argument\u00f3 en defensa de sus pretensiones :<\/p>\n
-Tras 14 a\u00f1os de matrimonio con dedicaci\u00f3n exclusiva como ama de casa la demandada, Licenciada en Derecho,no tiene bien alguno, ni vivienda,ni dinero,ni trabajo en tanto que el demandante trabaja como Ingeniero Industrial en la Empresa DIRECCION004 en el Poligono Industrial ” DIRECCION005 ” de DIRECCION000 con los ingresos que constan en las nominas que se aportan.La demandada ha cuidado de los hijos del primer matrimonio del demandante as\u00ed como de los de ella fruto de una anterior relaci\u00f3n matrimonial.<\/p>\n
-En relacion a la base juridica de la contestaci\u00f3n invoc\u00f3 los art\u00edculos 95 y 97 del CC y ello en atencion al grav\u00edsimo desequilibrio econ\u00f3mico de la demandad en una situacion de desamparo casi absoluto.<\/p>\n
As\u00edmismo formul\u00f3 demanda reconvencional con los mismos pedimentos contenidos en los apartados 1\u00ba y 2\u00ba de la contestaci\u00f3n a la demanda (adjudicaci\u00f3n del uso de la vivienda por un pediodo de cinco a\u00f1os y una pensi\u00f3n compensatoria de 600 euros durante igual per\u00edodo ).<\/p>\n
Invoc\u00f3 en relaci\u00f3n a la pensi\u00f3n compensatoria el art\u00edculo 97 del CC alegando su edad ( 50 a\u00f1os) y sus escasas posibilidades de obtener a corto plazo un puesto de trabajo debido a su falta de formaci\u00f3n espec\u00ed\ufb01ca en Espa\u00f1a y el hecho de haber dedicado gran parte de su vida, los ultimos 15 a\u00f1os, al cuidado de su esposo y de su hogar. (3)En tiempo y legal forma D. Jose Miguel contest\u00f3 a la demanda reconvencional oponi\u00e9ndose a la demanda reconvencional .<\/p>\n
Aleg\u00f3 en esencia :<\/p>\n
-Que actualmente de los cuatro hijos habidos por las partes en anteriores matrimonios \u00fanicamente vive en DIRECCION003 Andrea de 25 a\u00f1os a la fecha de contestar a la reconvenci\u00f3n e hija de D\u00f1a. Angelina .<\/p>\n
-Que el \u00fanico ingreso que ha entrado de forma regular ha sido el obtenido por el trabajo del demandante reconociendo que la demandada\/reconviniente si ha efectuado ocasionalmente alguna actividad laboral.<\/p>\n
-Tras el fallecimiento de su madre el demandante recibi\u00f3 una peque\u00f1a cantidad del dinero de la herencia que emple\u00f3 en comprar la casa en DIRECCION003 con car\u00e1cter privativo debiendo solicitar un pr\u00e9stamo por importe de 65.000 euros abonando una cuota mensual de 710 euros.Adem\u00e1s ha de abonar a Banco Cetelem el demnandante una cuota de 225 euros por el pr\u00e9stamo solicitado para comprar un veh\u00edculo Opel Astra .<\/p>\n
-Desglos\u00f3 en el HECHO SEGUNDO el cuadro de gastos mensual que elev\u00f3 a 2.489,64 euros siendo el \u00fanico ingreso el de 2.893 euros que percibe el demandante por su nomina.As\u00edmismo a\u00f1ade que D\u00f1a. Angelina gasta 600 euros al mes con una tarjeta sin que el demandante sepa en qu\u00e9 concepto lo hace.<\/p>\n
-Se recalc\u00f3 que D\u00f1a. Angelina cuenta con 50 a\u00f1os de edad,estacuali\ufb01cada para desarrollar unaa actividad profesional quedando solo una hija residiendo en casa,que el matrimonio ha durado 13 a\u00f1os,dispone de nacionalidad espa\u00f1ola,no tiene di\ufb01cultades con el idioma ni problemas de salud,puede acceder a ayudas p\u00fablicas y as\u00edmismo puede entrar en el mercado laboral.<\/p>\n
Solicitando en el SUPLICO el dictado de una sentencia por la que :<\/p>\n
1\u00baSe \ufb01jara una pensi\u00f3n compensatoria de 400 euros al mes durante un a\u00f1o a favor de D\u00f1a. Angelina .<\/p>\n
2\u00ba Se adjudique la uso de la vivienda familiar a D. Jose Miguel . (4)Previos los tr\u00e1mites de rigor el Juzgado de Primera Instancia e Instruccion n\u00famero 2 de Tolosa ha dictado sentencia de fecha 21 de Junio de 2021 cuyo FALLO fue el siguiente :<\/p>\n
“ESTIMANDO LA DEMANDA interpuesta por la procuradora de los Tribunales D\u00f1a. Carmen Chimeno Rodr\u00edguez, en nombre y representaci\u00f3n de D. Jose Miguel , frente a D\u00f1a. Angelina , representada procesalmente por el procurador de los Tribunales D. Jos\u00e9 Ignacio Otermin Garmendia, DECLARO LA DISOLUCI\u00d3N POR DIVORCIO DEL MATRIMONIO que D. Jose Miguel y D\u00f1a. Angelina contrajeron el d\u00eda 9 de noviembre de 2006 en DIRECCION001 (M\u00e9xico).<\/p>\n
ESTIMANDO PARCIALMENTE LA DEMANDA RECOVENCIONAL interpuesta por el procurador de los Tribunales D. Jos\u00e9 Ignacio Otermin Garmendia, en nombre y representaci\u00f3n de D\u00f1a. Angelina , frente a D. Jose Miguel representado procesalmente por la procuradora de los Tribunales D\u00f1a. Carmen Chimeno Rodr\u00edguez, ACUERDO LAS SIGUIENTES MEDIDAS:<\/p>\n
Se atribuye el uso y disfrute del domicilio del domicilio sito en DIRECCION002 NUM000 de DIRECCION003 (Gipuzkoa) a su propietario, D. Jose Miguel .<\/p>\n
Se acuerda el establecimiento de una pensi\u00f3n compensatoria durante un plazo de dos a\u00f1os a partir de la presente resoluci\u00f3n, por cuant\u00eda de 600\u20ac mensuales, que D. Jose Miguel deber\u00e1 ingresar dentro de los cinco primeros d\u00edas de cada mes en la cuenta corriente que determine D\u00f1a. Angelina .<\/p>\n
La referida pensi\u00f3n se actualizar\u00e1 todos los a\u00f1os en el mes de enero conforme al I.P.C. determinado por el Instituto Nacional de Estad\u00edstica (INE) u Organismo que pudiera sustituirle.<\/p>\n
No procede hacer condena en costas”. (5)La representaci\u00f3n procesal de D\u00f1a. Angelina ha interpuesto recurso de apelaci\u00f3n contra la sentencia precedente solicitando en el SUPLICO la revocaci\u00f3n de la sentencia dictando otra en los t\u00e9rminos del suplico de la reconvenci\u00f3n .<\/p>\n
Se aleg\u00f3 en esencia :<\/p>\n
La sentencia ha de ser revocada proponiendo la aplicaci\u00f3n de los articulos 96 p\u00e1rrafo tercero – uso de la vivienda-y 97 del CC- pensi\u00f3n compensatoria.Uso de la vivienda :<\/p>\n
D\u00f1a. Angelina es el inter\u00e9s m\u00e1s necesitado de protecci\u00f3n.<\/p>\n
Aleg\u00f3 los problemas de salud de ella y en concreto y de conformidad al Informe de Osakidetza de fecha 15 de febrero de 2021 ha padecido recientemente un adenocarcinoma de cervix estadio IB2-II ( 21-11-2014); un DIRECCION006 con DIRECCION007 prolongada ( 09-03-2016) y DIRECCION006 : DIRECCION008 y DIRECCION007 ( 26-08-2020) sorprendiendo al apelante que en la sentencia no se haga la minima referencia a esta cuestion.<\/p>\n
Adem\u00e1s obtuvo el titulo de Licenciado en Derecho en el curso 1991-1992 en su pais estando desfasada para el ejercicio de la profesi\u00f3n a lo que a\u00f1ade su delicado estado de salud.As\u00edmismo la decisi\u00f3n de que D\u00f1a. Angelina no intentase el acceso al mundo laboral fue consensuada por el matrimonio y por ello se qued\u00f3 en casa.Por lo que se insiste en la atribucion del uso de la vivienda por un periodo de cinco a\u00f1os.<\/p>\n
Pensi\u00f3n compensatoria:<\/p>\n
D\u00f1a. Angelina tiene derecho a la pensi\u00f3n compensatoria y ello :<\/p>\n
-Porque los c\u00f3nyuges acordaron que se dedicase al hogar sin realizar trabajo fuera de casa.<\/p>\n
-Por su edad, 51 a\u00f1os, y estado de salud.<\/p>\n
-Por su cuali\ufb01caci\u00f3n profesional que es ilusoria ya que el titulo conseguido fue en el curso 1991-1992 en Mexico sin haber ejercido desde entonces la profesion ni en Mexico ni en Espa\u00f1a.<\/p>\n
-Ha habido una dedicaci\u00f3n a la familia hasta el momento de quiebra matrimonial.<\/p>\n
-Al haberse dedicado al hogar D\u00f1a. Angelina ayud\u00f3 y favoreci\u00f3 a que D. Jose Miguel se dedicase plenamente a su actividad progfesional.<\/p>\n
-La duracion del matrimonio ha sido de 15 a\u00f1os.<\/p>\n
-Dada su edad y la nula participacion hasta la fecha en el mercado laboral D\u00f1a. Angelina va a tener casi imposible generar el derecho a percibir siquiera una pension.<\/p>\n
-D. Jose Miguel tiene 60 a\u00f1os, plenamente integrado en el mercado laboral, con muy buen sueldo, un patrimonio considerable y buen estado de salud y de otro D\u00f1a. Angelina ,con 51 a\u00f1os, con un titulo obsoleto,sin patrimonio y un estado de salud precario.<\/p>\n
La representacion procesal de la parte demandante se opuso al recurso interpuesto de contrario.<\/p>\n
SEGUNDO.Examen del recurso de apelaci\u00f3n.Previo.De los datos obrantes en el procedimiento destacamos las siguientes circunstancias :<\/p>\n
1)D. Jose Miguel ,nacido en Buenos Aires y de nacionalidad mexicana,<\/p>\n
y D\u00f1a. Angelina , nacionalidad mexicana y que ostenta igualmente la espa\u00f1ola , contrajeron matrimonio en civil en DIRECCION001 ( Mexico ) el d\u00eda 9 de Noviembre de 2006 no teniendo hijos del citado matrimonio.<\/p>\n
2) El matrimonio ha tenido una duracion de unos 13 a\u00f1os teniendo en cuenta la fecha de la celebraci\u00f3n del matrimonio y la fecha del burofax que se acompa\u00f1a en la demanda como documento n\u00famero 4.<\/p>\n
3)Al contraer matrimonio D. Jose Miguel era padre de dos hijos habidos de una relaci\u00f3n anterior, Estanislao nacido en el a\u00f1o 1992 y Ana Mar\u00eda nacida en el a\u00f1o 1994.<\/p>\n
Por su parte D\u00f1a. Angelina era ya igualmente madre de dos hijos habidos de una relacion anterior , Florencio nacido en 1991 y Andrea nacida en 1995.<\/p>\n
4)El domicilio familiar est\u00e1 ubicado en DIRECCION003 , calle DIRECCION002 n\u00famero NUM000 y espropiedad privativa de D. Jose Miguel .D\u00f1a. Andrea ,de 26 a\u00f1os, es la unica descendiente de ambos litigantes que reside en la vivienda familiar.<\/p>\n
5)D. Jose Miguel , trabaja con categor\u00eda de Ingeniero en la empresa DIRECCION004 ubicada en DIRECCION003 – DIRECCION000 desde Marzo de 2007 y percibe unos ingresos en concepto de nomina de 2.893 euros.<\/p>\n
6)D\u00f1a. Angelina nacida el NUM002 de 1969 contando en la actualidad con 52 a\u00f1os curs\u00f3 estudios de Derecho en la Universidad DIRECCION009 de DIRECCION010 obteniendo el titulo en el a\u00f1o 1991\/1992.No se tiene constancia documental del desempe\u00f1o de una actividad laboral por parte de D\u00f1a. Angelina con posterioridad a la obtenci\u00f3n del t\u00edtulo.<\/p>\n
7)De la Historia Clinica proporcionada por OSAKIDETZA de D\u00f1a. Angelina consta : con fecha 21-11-2014 “Adenocarcinoma de Cervix Estadio IB2-II; con fecha 9-3-2016 ” DIRECCION006 con DIRECCION007 prolongada “; con fecha 26-6-2020 ” DIRECCION006 : DIRECCION008 y DIRECCION007 “.<\/p>\n
Fondo.La posici\u00f3n de las partes es la siguiente :<\/p>\n
D. Jose Miguel :<\/p>\n
Solicita el divorcio; propone una pensi\u00f3n compensatoria a favor de D\u00f1a. Angelina de 400 euros al mes durante un a\u00f1o ; solicita la adjudicaci\u00f3n de la vivienda familiar.<\/p>\n
D\u00f1a. Angelina :<\/p>\n
Solicita el divorcio; propone una pensi\u00f3n compensatoria de 600 euros al mes durante cinco a\u00f1os; solicita la adjudicaci\u00f3n de la vivienda por igual periodo de cinco a\u00f1os.<\/p>\n
La sentencia apelada ha decretado :<\/p>\n
La disoluci\u00f3n del matrimonio ; la atribuci\u00f3n a D\u00f1a. Angelina de una pensi\u00f3n compensatoria por dos a\u00f1os a razon de 600 euros mensuales; as\u00edmismo ha adjudicado la vivienda familiar a D. Jose Miguel .<\/p>\n
La apelante es, en exclusiva, D\u00f1a. Angelina , quien reitera sus pedimentos : pensi\u00f3n compensatoria durante cinco a\u00f1os a raz\u00f3n de 600 euros al mes y atribuci\u00f3n durante cinco a\u00f1os del uso de la vivienda familiar.<\/p>\n
Por su parte D. Jose Miguel no ha interpuesto recurso y se ha aquietado a los pronunciamientos de la sentencia.<\/p>\n
A continuaci\u00f3n pasamos a examinar las dos cuestiones a debate.<\/p>\n
I.-) Atribuci\u00f3n del uso de la vivienda.<\/p>\n
El art\u00edculo 96 p\u00e1rrafo tercero del CC dispone :<\/p>\n
“No habiendo hijos, podr\u00e1 acordarse que el uso de tales bienes ,( se re\ufb01ere a la vivienda familiar y ajuar de la misma ) por el tiempo que prudencialmente se \ufb01je, corresponda al c\u00f3nyuge no titular, siempre que, atendidas las circunstancias, lo hagan aconsejable y su inter\u00e9s fuera el m\u00e1s necesitado de protecci\u00f3n”.<\/p>\n
Por su parte reiterada jurisprudencia, viene reconociendo que el art\u00edculo 12.5 Ley 7\/2015 de 30 de Junio de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores, aprobada por el Parlamento Vasco no es de aplicaci\u00f3n a los casos de ruptura de la relaci\u00f3n de pareja en las que no existen hijos menores o hijos incapacitados.<\/p>\n
En este supuesto y dado que no existen hijos menores o incapacitados y siendo la \u00fanica hija que vive en la casa de DIRECCION003 Andrea , ya mayor de edad, habr\u00e1 de estarse a lo dispuesto en el art\u00edculo 96.3 CC , criterio mantenido en el propio \u00e1mbito jurisdiccional del Pa\u00eds Vasco, como pone de relieve la juzgadora a quo,<\/p>\n
entre otras SAPV 727\/2016, STSJPV 18 de septiembre de 2017, o la SAPV 813\/2017 de fecha 26 de diciembre de 2017, entre otras.<\/p>\n
Se trata de determinar cual es el inter\u00e9s m\u00e1s necesitado de protecci\u00f3n teniendo en cuenta las circunstancias personales de ambos litigantes.<\/p>\n
Dispone el art\u00edculo 96 del C\u00f3digo Civil ( CC) lo siguiente :<\/p>\n
“En defecto de acuerdo de los c\u00f3nyuges aprobado por el Juez, el uso de la vivienda familiar y de los objetos de uso ordinario en ella corresponde a los hijos y al c\u00f3nyuge en cuya compa\u00f1\u00eda queden.<\/p>\n
Cuando algunos de los hijos queden en la compa\u00f1\u00eda de uno y los restantes en la del otro, el Juez resolver\u00e1 lo procedente.<\/p>\n
No habiendo hijos, podr\u00e1 acordarse que el uso de tales bienes, por el tiempo que prudencialmente se \ufb01je, corresponda al c\u00f3nyuge no titular, siempre que, atendidas las circunstancias, lo hicieran aconsejable y su inter\u00e9s fuera el m\u00e1s necesitado de protecci\u00f3n.<\/p>\n
Para disponer de la vivienda y bienes indicados cuyo uso corresponda al c\u00f3nyuge no titular se requerir\u00e1 el consentimiento de ambas partes o, en su caso, autorizaci\u00f3n judicial”.<\/p>\n
Debe recordarse la doctrina legal al respecto, elaborada sobre la interpretaci\u00f3n del art. 96 CC que rige esta materia, y expuesta en la STS de 5 de septiembre de 2011, luego reiterada, por ejemplo, en la de 29 de Mayo de 2015: “la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar en el caso de existir hijos mayores de edad, ha de hacerse a tenor del p\u00e1rrafo 3\u00ba del art\u00edculo 96 CC , que permite adjudicarlo por el tiempo que prudencialmente se \ufb01je a favor del c\u00f3nyuge, cuando las circunstancias lo hicieren aconsejable y su inter\u00e9s fuera el m\u00e1s necesitado de protecci\u00f3n “.<\/p>\n
La raz\u00f3n es clara, pues con la mayor\u00eda de edad de los hijos desaparece la necesidad ineludible de proteger a estos con una atribuci\u00f3n imperativa, y, como recuerda la \u00faltima sentencia citada, lo que puede justi\ufb01car una atribuci\u00f3n de uso es la presencia de un inter\u00e9s especialmente necesitado de protecci\u00f3n en alguno de los c\u00f3nyuges, que debe existir en el momento de la atribuci\u00f3n; pero a\u00fan as\u00ed, esta habr\u00e1 de ser temporal, debiendo ponderarse adem\u00e1s la titularidad dominical de la vivienda .<\/p>\n
El Tribunal tiene en cuenta los datos ofrecidos en el apartado “Previo” del presente FJ y entiende que el inter\u00e9s m\u00e1s necesitado de proteccion es el de D\u00f1a. Angelina , con 52 a\u00f1os de edad,quien no ha desempe\u00f1ado actividad profesional alguna desde el curso 1991-1992 en que obtuvo la Licenciatura en Derecho y en tal situaci\u00f3n persiste.<\/p>\n
La falta de curiculum laboral, la edad de D\u00f1a. Angelina ( 52 a\u00f1os ) y el tiempo ya lejano en el que obtuvo su Licenciatura ( 30 a\u00f1os ) sin que conste documentalmente haberla ejercitado ni en Mexico ni en Espa\u00f1a permite al Tribunal entender que su situaci\u00f3n, objetivamente, est\u00e1 m\u00e1s necesitada de proteccion si la contrastamos con la del Sr. Jose Miguel con un trabajo estable como Ingeniero en la Empresa DIRECCION004 de DIRECCION003 – DIRECCION000 desde hace m\u00e1s de catorce a\u00f1os percibiendo unos ingresos que a mes de Agosto de 2020, y segun la documental presentada, ascend\u00edan a 2.893,52 euros.<\/p>\n
Por lo que consideramos procedente a la vista del tenor del art\u00edculo 96 p\u00e1rrafo tercero del CC acordar la adjudicacion a D\u00f1a. Angelina del uso de la vivienda familiar en DIRECCION003 , calle DIRECCION002 n\u00famero NUM000 por el periodo improrrogable de dos a\u00f1os desde el dictado de la presente resoluci\u00f3n.<\/p>\n
II.-) Pensi\u00f3n compensatoria.<\/p>\n
1.-La STS 864\/2010, de Pleno, de 19 enero (EDJ 2010\/9923) declara :<\/p>\n
“(….)la pensi\u00f3n compensatoria pretende evitar que el perjuicio que puede producir la convivencia recaiga exclusivamente sobre uno de los c\u00f3nyuges y para ello habr\u00e1 que tenerse en consideraci\u00f3n lo que ha ocurrido durante la ida matrimonial y b\u00e1sicamente la dedicaci\u00f3n a la familia y la colaboraci\u00f3n con las actividades del otro c\u00f3nyuge, el r\u00e9gimen de bienes a que ha estado sujeto el patrimonio de los c\u00f3nyuges en tanto que va a compensar determinados desequilibrios, e incluso, su situaci\u00f3n anterior al matrimonio para poder determinar si este ha producido un desequilibrio que genere posibilidades de compensaci\u00f3n. “; doctrina aplicada tambi\u00e9n por ejemplo en las sentencias posteriores 856\/2011, de 24 noviembre, y 720\/2011, de 19 octubre, en las que se resalta nuevamente que “las circunstancias contenidas en el art\u00edculo 97.2 CC tienen una doble funci\u00f3n: a) Act\u00faan como elementos integrantes del desequilibrio, en tanto en cuanto sea posible seg\u00fan la naturaleza de cada una de las circunstancias. b) Una vez determinada la concurrencia del mismo, actuar\u00e1n como elementos que permitir\u00e1n \ufb01jar la cuant\u00eda de la pensi\u00f3n . “<\/p>\n
En sentencia de 4 de diciembre del 2012, el TS indic\u00f3 que ” por desequilibrio ha de entenderse un empeoramiento econ\u00f3mico en relaci\u00f3n con la situaci\u00f3n existente constante matrimonio que debe resultar de la confrontaci\u00f3n entre las condiciones econ\u00f3micas de cada uno, antes y despu\u00e9s de la ruptura. Puesto que por su con\ufb01guraci\u00f3n legal y jurisprudencial la pensi\u00f3n compensatoria no tiene por \ufb01nalidad perpetuar, a costa de uno de sus miembros, el nivel econ\u00f3mico que ven\u00eda disfrutando la pareja hasta el momento de la ruptura, sino que su objeto o \ufb01nalidad leg\u00edtima es lograr reequilibrar la situaci\u00f3n dispar resultante de aquella, no en el sentido de equiparar plenamente patrimonios que pueden ser desiguales por razones ajenas a la convivencia, sino en el de colocar al c\u00f3nyuge perjudicado por la ruptura del v\u00ednculo matrimonial en una situaci\u00f3n de potencial igualdad de oportunidades laborales y econ\u00f3micas respecto de las que habr\u00eda tenido de no mediar el v\u00ednculo matrimonial…<\/p>\n
“; o, como dec\u00eda el TS en sentencia de 22 de Junio de 2011, ” lo que legitima que el c\u00f3nyuge m\u00e1s desfavorecido por la situaci\u00f3n de desequilibrio econ\u00f3mico producida por la ruptura, pueda instar su compensaci\u00f3n mediante una pensi\u00f3n a cargo del c\u00f3nyuge menos desfavorecido, es que tal desequilibrio traiga causa de la p\u00e9rdida de derechos econ\u00f3micos o leg\u00edtimas expectativas por parte del c\u00f3nyuge m\u00e1s desfavorecido por la ruptura, a consecuencia de su mayor dedicaci\u00f3n al cuidado de la familia, raz\u00f3n por la cual la pensi\u00f3n , de concederse, deber\u00e1 \ufb01jarse en cuant\u00eda y duraci\u00f3n su\ufb01ciente para restituir al este en la situaci\u00f3n de potencial igualdad de oportunidades laborales y econ\u00f3micas, a las que habr\u00eda tenido de no mediar el v\u00ednculo matrimonial .”<\/p>\n
2.-La duracion del matrimonio ha sido de unos 13 a\u00f1os hasta el a\u00f1o 2019 fecha en la que se env\u00eda el requerimientopor burofax que se acompa\u00f1a como documento n\u00famero 4 de la demanda.<\/p>\n
Desde la fecha del matrimonio celebrado el a\u00f1o 2006 hasta un periodo comprendido entre los a\u00f1os 2011 a 2013 dentro del cual Ana Mar\u00eda , Florencio y Estanislao abandonan la casa familiar D\u00f1a. Angelina se ha dedicado al cuidado de los cuatro hijos.Esta es una conclusi\u00f3n razonable que se obtiene del hecho de que todos los hijos viv\u00edan en la casa familiar y as\u00edmismo del hecho de no desempe\u00f1o de ocupaci\u00f3n laboral alguna fuera del domicilio familiar por parte de D\u00f1a. Angelina .<\/p>\n
3.-Por lo que teniendo en cuenta la duraci\u00f3n del matrimonio; la edad actual de D\u00f1a. Angelina su aportaci\u00f3n al matrimonio en forma de cuidado y atenci\u00f3n de las necesidades familiares as\u00ed como el desequilibrio econ\u00f3mico que para ella se ha producido por el divorcio al haber sido el Sr. Jose Miguel con su trabajo en DIRECCION004 el sost\u00e9n econ\u00f3mico de su familia y ,por lo tanto, la \u00fanica fuente de ingresos se entiende ajustada la \ufb01jaci\u00f3n de un periodo de tres a\u00f1os de percepci\u00f3n de pensi\u00f3n compensatoria por un importe de 600 euros al mes a satisfacer desde el dictado de la resoluci\u00f3n de instancia.<\/p>\n
Por lo razonado procede el acogimiento parcial del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto.<\/p>\n
TERCERO.Vista la estimaci\u00f3n parcial del recurso de apelaci\u00f3n no procede efectuar pronunciamiento de costas en la alzada.<\/p>\n
Se mantiene el pronunciamiento de costas en la instancia.<\/p>\n
Vistos los articulos citados y dem\u00e1s preceptos de general aplicaci\u00f3n.<\/p>\n
Estimamos parcialmente el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por la representaci\u00f3n procesal de D\u00f1a. Angelina frente a la sentencia de fecha 21 de Junio de 2021 dictada por el Juzgado de Primera Instancia e Instruccion n\u00famero 2 de Tolosa y, en consecuencia, revocamos la resoluci\u00f3n recurrida en sentido siguiente :<\/p>\n
1\u00ba-Acordar la percepci\u00f3n por parte de D\u00f1a. Angelina de una pensi\u00f3n compensatoria de 600 euros mensuales durante un periodo de tres a\u00f1os desde la fecha del dictado de la sentencia de instancia.<\/p>\n
D. Jose Miguel deber\u00e1 ingresar el importe de la pensi\u00f3n dentro de los cinco primeros d\u00edas de cada mes en la cuenta que designe D\u00f1a. Angelina .La pension se actualizar\u00e1 anualmente desde la fecha del dictado de la presente resolucion de conformidad al Indice de Precios al Consumo determinado por el Instituto Nacional de Estadistica u Organismo que pudiera sustituirle.<\/p>\n
2\u00ba-Decretar la atribuci\u00f3n a D\u00f1a. Angelina del uso de la vivienda familiar sita en DIRECCION003 , calle DIRECCION002 n\u00famero NUM000 durante el periodo improrrogable de dos a\u00f1os desde la fecha de la presente resoluci\u00f3n transcurrido el cual deber\u00e1 abandonar la vivienda.<\/p>\n
No procede efectuar pronunciamiento alguno en relacion a las costas generadas en la alzada.<\/p>\n
Devu\u00e9lvase a Angelina el dep\u00f3sito constituido para recurrir, expidi\u00e9ndose por la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen el correspondiente mandamiento de devoluci\u00f3n.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo. El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LEC).<\/p>\n
Tambi\u00e9n podr\u00e1n interponer recurso extraordinario por INFRACCI\u00d3N PROCESAL ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo por alguno de los motivos previstos en la LEC. El recurso habr\u00e1 de interponerse mediante escrito presentado ante este Tribunal dentro de los VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculo 470.1 y Disposici\u00f3n Final decimosexta de la LEC).<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros si se trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la cuenta de dep\u00f3sitos y consignaciones que este tribunal tiene abierta en el Banco Santander con el n\u00famero 1858 0000 12 2875-21. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un “Recurso” c\u00f3digo 06 para el recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA 15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n
Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con \ufb01nes contrarios a las leyes.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los\/las Ilmos.\/Ilmas. Sres.\/Sras.<\/p>\n
Magistrados\/as que la \ufb01rman y le\u00edda por el\/la Ilmo.\/Ilma. Magistrado\/a Ponente en el mismo d\u00eda de su fecha, de lo que yo, la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Teniendo en cuenta la situacion personal y dificil acceso al mercado laboral, se tribuye el uso de la vivienda privativa del esposo a la esposa, por 2 a\u00f1os. Se establece pension compensatoria por 3 a\u00f1os a la esposa, por el desequilibrio que ha supuesto la ruptura al haberse dedicado al cuidado y atenciones de la familia sin trabajo remunerado.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2296,2533],"materia":[1173],"organo":[1887],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-13566","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-pension-compensatoria","tag-uso-y-disfrute-de-vivienda-familiar-privativa","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-2a-audiencia-provincial-de-gipuzkoa","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13566","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13566"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13566"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13566"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13566"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13566"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13566"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13566"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}