SAN MARTIN, 41-1\u00aa planta – C.P.\/PK: 20007 TEL. : 943-000712 Fax \/ Faxa : 943-000701 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.2a.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
elektronikoa:<\/p>\n
audiencia.s2.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
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NIG PV \/ IZO EAE: 20.05.2-20\/008698 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :20069.42.1-2020\/0008698 Recurso apelaci\u00f3n familia LEC 2000 \/ Familia; apelazio-errekurtsoa; 2000ko PZL 2909\/2021 – Z O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia : Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 6 de San Sebasti\u00e1n – UPAD Civil \/ Arlo Zibileko ZULUP – Donostiako Lehen Auzialdiko 6 zenbakiko Epaitegia Autos de Medidas hijos no matrimoniales contencioso 998\/2020 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Silvio Procurador\/a\/ Prokuradorea:MARIA CRISTINA GABILONDO LAPEYRA Abogado\/a \/ Abokatua:<\/p>\n
Recurrido\/a \/ Errekurritua: MINISTERIO FISCAL y Mar\u00eda Angeles Procurador\/a \/ Prokuradorea: AMALIA LOPEZ-RUA LENS Abogado\/a\/ Abokatua: MARIA TERESA EZKURRA FOUNTAIN S E N T E N C I A N.\u00ba 1523\/2021 ILMOS.\/ILMAS. SRES.\/SRAS.<\/p>\n
En Donostia \/ San Sebasti\u00e1n, a veintiseis de noviembre de 2021 La Audiencia Provincial de Gipuzkoa. Secci\u00f3n Segunda – UPAD, constituida por los\/as Ilmos\/Ilmas. Sres.\/Sras. que al margen se expresan, ha visto en tr\u00e1mite de apelaci\u00f3n los presentes autos civiles de Medidas hijos no matrimoniales contencioso 998\/2020 del Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 6 de San Sebasti\u00e1n – UPAD Civil, a instancia de D. Silvio , apelante – demandante, representado por la procuradora D.\u00aa MARIA CRISTINA GABILONDO LAPEYRA, contra D\u00aa Mar\u00eda Angeles , apelada – demandada, representada por la procuradora D.\u00aa<\/p>\n
AMALIA LOPEZ-RUA LENS y defendida por la letrada D.\u00aa MARIA TERESA EZKURRA FOUNTAIN , siendo parte elMINISTERIO FISCAL; todo ello en virtud del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto contra la sentencia dictada por el mencionado Juzgado, de fecha 24 de mayo de 2021.<\/p>\n
Se aceptan y se dan por reproducidos en lo esencial, los antecedentes de hecho de la sentencia impugnada en cuanto se relacionan con la misma.<\/p>\n
PRIMERO.- El 24 de mayo de 2021 el Juzgado de 1\u00aa Instancia n\u00ba 6 de San Sebasti\u00e1n dict\u00f3 sentencia, que contiene el siguiente Fallo:<\/p>\n
ESTIMAR PARCIALMENTE la demanda interpuesta por la Procuradora de los Tribunales Sra. L\u00f3pez R\u00faa Lens, en nombre y representaci\u00f3n do\u00f1a Mar\u00eda Angeles , contra don Silvio y, en consecuencia, ACORDAR la adopci\u00f3n de las siguientes medidas derivadas de la ruptura de su relaci\u00f3n, respecto de sus hijos menores de edad, Del\ufb01na y Alberto :<\/p>\n
1.- Patria potestad . La patria potestad es de titularidad y ejercicio conjunto de ambos progenitores. A t\u00edtulo indicativo, son decisiones incluidas en el \u00e1mbito de la patria potestad las relativas a las siguientes cuestiones: . Cambio de domicilio de las menores fuera del municipio de residencia habitual y traslado al extranjero, salvo en caso de viajes vacacionales. . Elecci\u00f3n inicial o cambio de centro escolar. . Determinaci\u00f3n de las actividades extraescolares o complementarias. . Celebraciones sociales y religiosas de relevancia (bautismo, primera comuni\u00f3n y similares en otras religiones). . Actos m\u00e9dicos no urgentes que supongan intervenci\u00f3n quir\u00fargica o tratamiento m\u00e9dico de larga duraci\u00f3n o psicol\u00f3gicos.<\/p>\n
Se reconoce a ambos progenitores el derecho a obtener informaci\u00f3n sobre la marcha escolar del menor y a participar en las actividades tutoriales del centro. Igualmente, ambos podr\u00e1n recabar informaci\u00f3n m\u00e9dica sobre los tratamientos de su hijo.<\/p>\n
2.- R\u00e9gimen de guarda y custodia. La guarda y custodia de los hijos menores de edad, se ejercer\u00e1 de forma compartida por ambos progenitores, en la forma siguiente:<\/p>\n
La custodia ser\u00e1 ejercida por cada progenitor con una alternancia semanal, en el que ha sido el domicilio familiar, empezando cada lunes a las 09:00 horas, debiendo salir del domicilio el progenitor al que no corresponda la custodia en la semana que comienza.<\/p>\n
3.- Periodos vacacionales . Se continuar\u00e1 con la misma alternancia semanal durante las vacaciones escolares, con las siguientes particularidades:<\/p>\n
a) VACACIONES DE NAVIDAD: independientemente con quien est\u00e9n los hijos, celebrar\u00e1n Nochebuena y Nochevieja y Reyes con la madre y su familia; y Navidad y A\u00f1o Nuevo, con el padre y su familia.<\/p>\n
b) SEMANA SANTA: continuar\u00e1 la alternancia semanal. Pero, si alguno de los progenitores quisiera aprovechar el periodo vacacional para hacer alg\u00fan viaje, en compa\u00f1\u00eda de los ni\u00f1os o sin ellos, se acomodar\u00e1 a dicha alternancia en la custodia a las fechas del viaje proyectado.<\/p>\n
c) VACACIONES DE VERANO: Lo mismo ocurrir\u00e1 en las vacaciones de verano.<\/p>\n
Ambos progenitores procurar\u00e1n llegar a un acuerdo para lo anterior, pero en caso de desacuerdo, podr\u00e1 \ufb01jar las fechas de las vacaciones, tanto de Semana Santa, como de verano, el padre en los a\u00f1os pares, y la madre, en los a\u00f1os impares, si bien deber\u00e1n comunicar su prop\u00f3sito, en lo relativo a las vacaciones de Semana Santa, antes del 15 de febrero, y en lo relativo a las vacaciones de verano, antes del 31 de mayo.<\/p>\n
4.- Atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar sita en la CALLE000 n\u00ba NUM000 , NUM001 . de Donostia. Se atribuye a los hijos menores de edad y al progenitor custodio en cada momento, en un r\u00e9gimen de “casa nido”, hasta que el hijo menor de edad Alberto , alcance la mayor\u00eda de edad, de manera que los padres entrar\u00e1n y saldr\u00e1n de la misma respectivamente seg\u00fan ejerzan su semana alterna de custodia durante este periodo.<\/p>\n
5.- Contribuci\u00f3n a las cargas familiares y pensi\u00f3n de alimentos de los hijos . En cuanto a los alimentos en sentido amplio: mientras los hijos comunes permanezcan con ellos, cada uno de los progenitores habr\u00e1 de atender a las necesidades con sus propios medios, los gastos de mantenimiento, alimentaci\u00f3n, vestimenta,<\/p>\n
higiene personal, desplazamiento… etc. de los mismos. El resto de gastos ordinarios relativos a educaci\u00f3n, uniforme, comedor, cuota escolar, libros, actividades escolares ordinarias, transporte escolar etc., as\u00ed como los gastos y suministros de la vivienda en que continuar\u00e1n residiendo los menores y cada progenitor una de cada dos semanas, incluyendo en dicha cantidad el coste de la empleada del hogar y gastos de comunidad ordinarios de la vivienda y garaje, contribuir\u00e1n por mitad en la cantidad mensual de 1.300 euros mensuales , es decir, 650 euros mensuales cada uno, sin perjuicio de las cantidades que ambas partes deban ingresar para hacer frente a los gastos que como propietarios de dicha vivienda les correspondan.<\/p>\n
Dicha cantidad habr\u00e1 de ser ingresada de forma anticipada, en los cinco primeros d\u00edas de cada mes, en la cuenta de Laboral Kutxa, NUM002 , o cualquier otra que en el futuro se determine. La citada cantidad se actualizar\u00e1 anualmente, con efectos al 1 de enero, tomando en cuenta las variaciones experimentadas por el IPC nacional general en el a\u00f1o natural anterior, seg\u00fan datos que publique el Instituto Nacional de Estad\u00edstica u organismo que, en su caso, le sustituya. Ello, sin perjuicio de adaptar la cantidad inicial o actualizada, para atender posibles nuevas necesidades, ordinarias o extraordinarias de los hijos, en su minor\u00eda o mayor\u00eda de edad.<\/p>\n
La obligaci\u00f3n de pago de pensi\u00f3n de alimentos se mantendr\u00e1 hasta que los hijos, siendo mayores de edad, sean independientes econ\u00f3micamente o est\u00e9n en condiciones de serlo, conforme a las exigencias de la buena fe.<\/p>\n
Una vez extinguido el r\u00e9gimen de nido compartido, cada progenitor deber\u00e1 asumir los gastos de vivienda y consumos que se deriven por la estancia en la misma de cada litigante y de los menores de edad.<\/p>\n
6.- Gastos extraordinarios . Cada progenitor abonar\u00e1 el 50% de los gastos extraordinarios que se produzcan en la vida de los hijos mientras carezcan de independencia econ\u00f3mica. Conforme a lo dispuesto en los fundamentos jur\u00eddicos de esta resoluci\u00f3n, en este concepto se excluyen, por ejemplo, los gastos de uniforme o libros escolares (de periodicidad anual cierta), pero se comprenden, sin \u00e1nimo de agotar todo el cat\u00e1logo concebible, los gastos m\u00e9dicos, quir\u00fargicos, hospitalarios, ortop\u00e9dicos, dentales, psicol\u00f3gicos, farmac\u00e9uticos, de ortodoncia, logopedia y, en general, los asociados al tratamiento paliativo de cualquier enfermedad f\u00edsica o mental no cubiertos por el sistema p\u00fablico de salud o entidad m\u00e9dica correspondiente, as\u00ed como, en el \u00e1mbito formativo, los destinados a clases particulares sobre materias lectivas obligatorias en caso de retraso escolar. Si el gasto que hubiera de realizarse fuera m\u00e9dico, no estuviera cubierto por la Seguridad Social o entidad m\u00e9dica correspondiente y fuera necesario, deber\u00e1 abonarse al 50% por cada progenitor, sin perjuicio del acuerdo sobre la elecci\u00f3n de facultativo y tratamiento.<\/p>\n
La realizaci\u00f3n de los gastos extraordinarios enumerados en el p\u00e1rrafo anterior deber\u00e1 ser decidida de com\u00fan acuerdo por parte de ambos progenitores y siempre con car\u00e1cter previo a su realizaci\u00f3n siendo as\u00ed que, si se suscita discrepancia sobre su realizaci\u00f3n o no, deber\u00e1 someterse la cuesti\u00f3n al \u00f3rgano judicial quien decidir\u00e1 si el gasto debe afrontarse por ambos progenitores en la proporci\u00f3n establecida en esta resoluci\u00f3n. Se resolver\u00e1 en sentido a\ufb01rmativo si el gasto es estrictamente necesario o si el mismo es muy conveniente para el hijo y acomodado a las circunstancias de la familia. Se except\u00faan de este r\u00e9gimen los gastos urgentes de car\u00e1cter estrictamente necesario, respecto de los que bastar\u00e1 que se informe con posterioridad al otro progenitor si no fuera posible hacerlo previamente.<\/p>\n
A los efectos de la decisi\u00f3n conjunta de ambos progenitores sobre la realizaci\u00f3n previa de un gasto extraordinario no urgente o la informaci\u00f3n posterior de la realizaci\u00f3n del gasto urgente se articular\u00e1 un mecanismo de comunicaci\u00f3n fehaciente entre los progenitores, pudiendo ser el fax, burofax, telefax o el correo electr\u00f3nico. Si un progenitor acredita haber enviado al otro, por un medio fehaciente, la informaci\u00f3n sobre la necesidad o conveniencia de la realizaci\u00f3n de un gasto extraordinario del hijo, se entender\u00e1 que el otro progenitor muestra su aquiescencia a la realizaci\u00f3n del mismo si no contesta (y as\u00ed lo acredita) manifestando su expresa oposici\u00f3n en el plazo m\u00e1ximo de siete d\u00edas desde la recepci\u00f3n de la comunicaci\u00f3n.<\/p>\n
Por lo dem\u00e1s, los progenitores podr\u00e1n, si existe acuerdo entre ellos, abordar la realizaci\u00f3n cualquier otro tipo de gasto para el hijo -esto es, al margen de los que han sido declarados expresamente como gastos extraordinarios en esta resoluci\u00f3n- y podr\u00e1n abonarlo en la proporci\u00f3n indicada en esta resoluci\u00f3n, por mitad o en la forma que ellos pacten.<\/p>\n
La obligaci\u00f3n de abonar los gastos extraordinarios se extinguir\u00e1 cuando los hijos, siendo mayores de edad o emancipados legalmente, alcancen la independencia econ\u00f3mica, sin perjuicio de las causas de extinci\u00f3n de los art\u00edculos 150 y 152 del CC.<\/p>\n
7.- R\u00e9gimen de comunicaci\u00f3n . El progenitor que no tenga en su compa\u00f1\u00eda a sus hijos, en periodo ordinario de alternancia en la custodia o en periodo vacacional, podr\u00e1 comunicar libremente con ellos, respetando en cualquier caso sus periodos de estudio y descanso.<\/p>\n
8.- No procede adoptar ninguna otra medida.<\/p>\n
No ha lugar a la imposici\u00f3n de costas a ninguna de las partes.<\/p>\n
La e\ufb01cacia de las anteriores medidas no queda suspendida por los recursos que se interpongan contra la presente sentencia ( art. 774 de la L.E.C.)<\/p>\n
SEGUNDO.- Noti\ufb01cada a las partes la resoluci\u00f3n de referencia, se interpuso recurso de apelaci\u00f3n contra ella, que fue admitido, y, elevados los autos a esta Audiencia, se se\u00f1al\u00f3 d\u00eda para Votaci\u00f3n y Fallo el 22 de noviembre de 2021.<\/p>\n
TERCERO.- En la tramitaci\u00f3n de este recurso se han cumplido todas las formalidades prescritas por la ley.<\/p>\n
CUARTO.- Ha sido Ponente en esta instancia la Ilmo. Sr. Magistrado D. DANIEL SANCHEZ DE HARO.<\/p>\n
PRIMERO.- Por el Juzgado de 1\u00aa Instancia n\u00ba 6 de San Sebasti\u00e1n, se dict\u00f3 el 24 de mayo de 2021, Sentencia en cuyo Fallo, y en lo que interesa al presente recurso, establece:” ESTIMAR PARCIALMENTE la demanda interpuesta por(…) Mar\u00eda Angeles , contra Silvio , y en consecuencia ACORDAR la adopci\u00f3n de las siguientes medidas derivadas de la ruptura de su relaci\u00f3n (…) 2.- R\u00e9gimen de guarda y custodia. La guarda y custodia de los hijos menores de edad, se ejercer\u00e1 de forma compartida por ambos progenitores, en la forma siguiente: La custodia ser\u00e1 ejercita por cada progenitor con una alternancia semanal, en el que ha sido el domicilio familiar, empezando cada lunes a las 9:00 horas, debiendo salir del domicilio el progenitor al que no corresponda la custodia en la semana que comienza. (…) 4.- Atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar sita en la CALLE000 n\u00ba NUM000 , NUM001 . de Donostia. Se atribuye a los hijos menores de edad y al progenitor custodio en cada momento, en un r\u00e9gimen de “casa nido”, hasta que el hijo menor de edad, (…), alcance la mayor\u00eda de edad, de manera que los padres entrar\u00e1n y saldr\u00e1n de la misma respectivamente seg\u00fan ejerzan su semana alterna de custodia durante este periodo.”<\/p>\n
Por la representaci\u00f3n de Silvio se presenta recurso de apelaci\u00f3n contra la mencionada sentencia, en base a los siguientes motivos. Impugna el pronunciamiento por el que se atribuye el uso de la vivienda familiar, en la forma expuesta en el punto 4 del Fallo. El apelante es propietario de la vivienda familiar al 70%, siendo la demandante la propietaria del 30% restante. No dispone de otra vivienda, siendo la titularidad de \u00e9sta su \u00fanico patrimonio. En el a\u00f1o 2020 obtuvo unos ingresos por trabajo de 14365€. La demandante es propietaria de otra vivienda. La Sentencia infringe el art\u00edculo 12 de la Ley 7\/15, al no valorar el inter\u00e9s m\u00e1s necesitado del apelante en su di\ufb01cultad de acceso a otra vivienda, as\u00ed como su mayor titularidad sobre la vivienda familiar, para estimar su propuesta de distribuci\u00f3n de uso de la vivienda familiar, en el sentido que se distribuya en la atribuci\u00f3n del uso a su favor en las dos semanas alternas que le corresponde la estancia con los hijos, as\u00ed como como en las dos semanas que corresponden a la madre, a \u00e9sta se le atribuya el uso de la vivienda, una de esas semanas, pasando la otra a residir los hijos, con la madre, en la vivienda privativa de \u00e9sta. Manteni\u00e9ndose \u00e9l, durante esta \u00faltima semana, en el uso de la que ha sido vivienda familiar. Propuesta que entiende que es compatible con el inter\u00e9s superior del menor, ya que su necesidad de vivienda est\u00e1 garantizada con la vivienda de la madre. Por lo que solicita la revocaci\u00f3n de la Sentencia, acordando en su lugar la propuesta de distribuci\u00f3n de uso de la vivienda planteada por su parte.<\/p>\n
Por el Ministerio Fiscal se solicita la con\ufb01rmaci\u00f3n de la Sentencia. Por la parte apelada, se presenta escrito de oposici\u00f3n al recurso, solicitando la desestimaci\u00f3n del mismo y con\ufb01rmaci\u00f3n de la resoluci\u00f3n impugnada, en cuanto a los t\u00e9rminos del recurso.<\/p>\n
SEGUNDO.- No se cuestionan en el presente recurso, los pronunciamientos contenidos en la sentencia dictada en la instancia, en lo relativo al ejercicio de la patria potestad compartida, respecto en el momento actual, tan s\u00f3lo del hijo menor de ambos, as\u00ed como la guarda y custodia compartida en relaci\u00f3n a dicha hijo, ni el resto de medidas establecidas. Se centra la cuesti\u00f3n en la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda de forma alterna entre dos progenitores, que establece la Sentencia coincidiendo con los periodos alternos de guarda semanal atribuida a cada uno de ellos, de manera que el progenitor que no le corresponda la semana de guardia, dejar\u00e1 el domicilio durante esa semana, en el que residir\u00e1n el progenitor custodio esa semana con los dos hijos. En realidad el recurso, no muestra disconformidad con la atribuci\u00f3n de un uso alternativo de la vivienda entre los progenitores, sino con la periocidad de ese uso, pretendiendo que el mismo sea al padre, en las dos semanas que le corresponde la custodia, y a la madre, una de las dos semanas de custodia, pasando a residir la otra semana, los hijos con la madre, en la vivienda privativa de \u00e9sta, manteni\u00e9ndose el padre en el uso de la vivienda que familiar.<\/p>\n
En relaci\u00f3n a la atribuci\u00f3n de la vivienda familiar en supuestos de custodia compartida, la Jurisprudencia ha desarrollado el contenido del art\u00edculo 96 del CC para la resoluci\u00f3n de este supuesto, ante la falta de una menci\u00f3n expresa en la regulaci\u00f3n legal en el derecho com\u00fan, entendiendo que no procede la atribuci\u00f3n del<\/p>\n
uso de la vivienda a un c\u00f3nyuge en virtud del art\u00edculo 96.1 CC, puesto que quedan en compa\u00f1\u00eda de los dos, siendo de aplicaci\u00f3n por analog\u00eda el contenido del art\u00edculo 96.2 CC, para el caso de separaci\u00f3n de hermanos, que establece que el Juez resolver\u00e1 lo procedente. As\u00ed se contiene en las STS de 3, de mayo de 2016, 16 de septiembre de 2016 y de 12 de mayo de 2017, as\u00ed como por todas ellas la STS de 27 de junio de 2016 que establece:” (…) el art.96 establece como criterio prioritario, a falta de acuerdo entre los c\u00f3nyuges, que el uso de la vivienda familiar corresponde al hijo y al c\u00f3nyuge en cuya compa\u00f1\u00eda queden, lo que no sucede en el caso de la custodia compartida al no encontrarse los hijos en compa\u00f1\u00eda de uno solo de los progenitores, sino de los dos; supuesto en el que la norma que debe aplicarse anal\u00f3gicamente es la del p\u00e1rrafo segundo que regula el supuesto en el que existiendo varios hijos, unos quedan bajo la custodia de un progenitor, y otros bajo la del otro, y permite al juez resolver “lo procedente”. Ello obliga a una labor de ponderaci\u00f3n de las circunstancias concurrentes en cada caso, con especial atenci\u00f3n a dos factores: en primer lugar, al inter\u00e9s m\u00e1s necesitado de protecci\u00f3n, que no es otro que aquel que permite compaginar los periodos de estancia de los hijos con sus dos padres. En segundo lugar, a si la vivienda que constituye el domicilio familiar es privativa de uno de los c\u00f3nyuges, de ambos, o pertenece a un tercero. En ambos casos con la posibilidad de una limitaci\u00f3n temporal en la atribuci\u00f3n del uso, similar a la que se establece en el p\u00e1rrafo tercero para los matrimonios sin hijos, y que no ser\u00eda posible en el supuesto del p\u00e1rrafo primero de la atribuci\u00f3n del uso a los hijos menores de edad como manifestaci\u00f3n del principio del inter\u00e9s del menor, que no puede ser limitado por el Juez, salvo lo establecido en el art. 96 CC .”<\/p>\n
De forma m\u00e1s detallada regula esta cuesti\u00f3n, la Ley 7\/2015, de 30 de junio, de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores del Pa\u00eds Vasco, que en su art\u00edculo 12, establece en sus cinco primeros apartados: ” 1 .- En defecto de acuerdo o de su aprobaci\u00f3n judicial, el juez atribuir\u00e1 el uso de la vivienda familiar, y de los enseres y el ajuar existente en ella, en atenci\u00f3n a lo que sea m\u00e1s conveniente para el inter\u00e9s superior de los hijos e hijas, a criterios de necesidad de los miembros de la pareja y a la titularidad de la vivienda.<\/p>\n
2.- El juez otorgar\u00e1 el uso de la vivienda familiar preferentemente al progenitor a quien corresponda la guarda y custodia de los hijos e hijas comunes si es lo m\u00e1s conveniente para el inter\u00e9s de estos.<\/p>\n
3.- El juez podr\u00e1 atribuir el uso de la vivienda familiar a aquel miembro de la pareja que, aunque no tuviera la guarda y custodia de sus hijos e hijas, objetivamente tuviera mayores di\ufb01cultades de acceso a otra vivienda, si el otro progenitor tuviera medios su\ufb01cientes para cubrir la necesidad de vivienda de los y las menores y fuera compatible con el inter\u00e9s superior de estos.<\/p>\n
4.- Si la guarda y custodia fuera compartida entre los progenitores y el uso de la vivienda no fuera atribuido por periodos alternos a ambos, se atribuir\u00e1 al progenitor que objetivamente tuviera mayores di\ufb01cultades de acceso a una vivienda si ello fuera compatible con el inter\u00e9s superior de los hijos e hijas.<\/p>\n
5.- La atribuci\u00f3n del uso de la vivienda a uno de los progenitores por razones de necesidad deber\u00e1 hacerse con car\u00e1cter temporal por un m\u00e1ximo de dos a\u00f1os, y ser\u00e1 susceptible de pr\u00f3rroga, tambi\u00e9n temporal, si se mantienen las circunstancias que la motivaron. La pr\u00f3rroga deber\u00e1 solicitarse, como m\u00e1ximo, seis meses antes del vencimiento del plazo \ufb01jado, y tramitarse por el procedimiento establecido para la modi\ufb01caci\u00f3n de medidas de\ufb01nitivas.<\/p>\n
En el caso de atribuirse el uso de la vivienda familiar y el ajuar a uno de los progenitores por otorg\u00e1rsele la guarda y custodia de los hijos e hijas, ya fuera exclusiva o compartida, y si la vivienda fuera privativa del otro progenitor o com\u00fan a ambos, dispondr\u00e1 del uso solo mientras dure la obligaci\u00f3n de prestarles alimentos.<\/p>\n
En todo caso, la revisi\u00f3n judicial de este derecho de uso podr\u00e1 solicitarse a instancia de parte, por cambio de circunstancias relevantes. El ejercicio abusivo o de mala fe del derecho a solicitar la revisi\u00f3n podr\u00e1 dar lugar a responsabilidades civiles o de car\u00e1cter patrimonial.”<\/p>\n
Como indica la Sentencia, la pretensi\u00f3n del recurso, no tiene cabida en la normativa citada, ya que la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda por razones de di\ufb01cultad de acceso a una vivienda, como ahora pretende, procede en el caso de custodia exclusiva, lo que no acontece en el supuesto, o bien en el caso de custodia compartida, cuando no se haya atribuido el uso alterno a ambos, lo que si ocurre en este caso. Atribuci\u00f3n de uso alterno, con la que no muestra disconformidad el recurso, sin perjuicio de su distribuci\u00f3n temporal.<\/p>\n
En todo caso, y a los simples efectos dial\u00e9cticos, no concurren los supuestos de di\ufb01cultad en el acceso a la vivienda por el apelante, as\u00ed como de la compatibilidad de su pretensi\u00f3n de mayor atribuci\u00f3n en el uso de la vivienda, con el inter\u00e9s superior del menor. La Sentencia analiza de forma acertada, la falta de acreditaci\u00f3n de una di\ufb01cultad econ\u00f3mica por el apelante, para el acceso a una vivienda en las semanas que no le corresponde la estancia, m\u00e1s all\u00e1 del hecho, que no dispone actualmente de la titularidad de otra vivienda. M\u00e1s all\u00e1 de la carga de un pr\u00e9stamo personal, con cuotas por importe de 286€ al mes, hasta un total de 17830€, documento 3 de la contestaci\u00f3n, no se ha acreditado otras cargas econ\u00f3micas. Indica en su declaraci\u00f3n<\/p>\n
en juicio, unos ingresos anuales brutos de 14069€ en 2018 y 19504€ en 2019. Sin embargo, ninguna acreditaci\u00f3n documental se realiza de esta manifestaci\u00f3n, en el momento procesal oportuno. La cual, adem\u00e1s, resulta claramente improbable, en atenci\u00f3n a su conformidad en la contestaci\u00f3n a la demanda, con su contribuci\u00f3n mensual para los gastos de los hijos, en el importe de 650€, as\u00ed como de 910€, para la atenci\u00f3n de gastos de la casa. Lo que sumado al importe de la cuota antes citada, supondr\u00eda en la pr\u00e1ctica unos gastos de 22152€, que superan los ingresos que dice percibir, lo que hace entender que la realidad econ\u00f3mica es otra a la pretendida. La titularidad por la apelada de otra vivienda, no constituye por si sola un elemento, para justi\ufb01car la atribuci\u00f3n de uso pretendida por el recurso, cuando como se indica, no se ha acreditado la clara di\ufb01cultad del apelante, para poder acceder por su parte a otra vivienda. La mayor titularidad del apelante sobre la propiedad de la vivienda, no es como se ha expuesto un criterio determinante del mayor o menor uso. Sin perjuicio, que la Sentencia establece ya una limitaci\u00f3n temporal en el uso compartido de la vivienda, que \ufb01ja en el momento que el hijo menor alcance la mayor\u00eda de edad. Lo que ocurrir\u00e1 en un plazo de tres a\u00f1os. No es atendible el argumento especulativo del recurso, sobre que es previsible que, pese a la mayor\u00eda de edad del menor, \u00e9ste siga sin independencia econ\u00f3mica hasta al menos, 2031, lo que dar\u00e1 lugar a la limitaci\u00f3n del derecho de uso del padre sobre la vivienda, pese a su mayor propiedad. Argumento, que como se indica, no se basa m\u00e1s all\u00e1 de una simple especulaci\u00f3n y que no se corresponde con el contenido de la Sentencia, sin perjuicio de las revisiones de la misma, una vez alcanzado el hecho temporal que establece.<\/p>\n
En cuanto a la compatibilidad con el inter\u00e9s superior del menor, partimos que las partes son las que precisamente acuerdan un sistema de custodia compartida con uso alterno de la vivienda por los progenitores, manteni\u00e9ndose los hijos en el domicilio. La propuesta del recurso, supone en realidad un cambio en este sistema, ya que pretende que sean los hijos, los que una semana al mes, salgan del domicilio, para acudir a la otra vivienda de la madre, qued\u00e1ndose el padre en el domicilio compartido. Dicha actuaci\u00f3n, que supone como se indica una alteraci\u00f3n del r\u00e9gimen acordado, supone en realidad una preponderancia del inter\u00e9s del padre, sobre el de los hijos. Que por lo expuesto, no puede entenderse justi\ufb01cable. De la documentaci\u00f3n aportada, se desprende que la vivienda donde actualmente residen los hijos, tiene una amplitud superior a los 110 m2, frente a la de la madre, que tiene 60’90 m2 y dispone tan s\u00f3lo de dos habitaciones, lo que supondr\u00eda la imposibilidad de que los hijos tuvieran una habitaci\u00f3n para cada uno de ellos en dicha semana. Considerando por tanto, que el inter\u00e9s del menor se encuentra m\u00e1s adecuadamente protegido en la soluci\u00f3n adoptada por la Instancia, de acuerdo a las caracter\u00edsticas de cada vivienda, y a la propia manifestaci\u00f3n de las partes al respecto sobre el r\u00e9gimen de custodia elegido.<\/p>\n
Por lo que se con\ufb01rma la valoraci\u00f3n de la Instancia, con\ufb01rmando la Sentencia y desestimando el recurso.<\/p>\n
TERCERO.- En relaci\u00f3n a las costas de la Alzada, de conformidad con el art\u00edculo 398 LEC, procede la imposici\u00f3n de costas del recurso a la parte impugnante.<\/p>\n
DESESTIMAR el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por la representaci\u00f3n de Eufrasia y Ernesto , contra la Sentencia dictada el 28 de abril de 2020, por el Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 2 de DIRECCION000 , en autos n\u00famero 140\/19, con\ufb01rmando \u00edntegramente la misma.<\/p>\n
Las costas de la Alzada se imponen a la parte apelante.<\/p>\n
Trans\ufb01\u00e9rase el dep\u00f3sito por la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen a la cuenta de dep\u00f3sitos de recursos inadmitidos y desestimados.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del TS. El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LEC).<\/p>\n
Tambi\u00e9n podr\u00e1n interponer recurso extraordinario por INFRACCI\u00d3N PROCESAL ante la Sala de lo Civil del TS por alguno de los motivos previstos en la LEC. El recurso habr\u00e1 de interponerse mediante escrito presentado ante este Tribunal dentro de los VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculo 470.1 y Disposici\u00f3n Final decimosexta de la LEC).<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros si se trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la cuenta de dep\u00f3sitos y consignaciones que este tribunal tiene abierta en el Banco Santander con el n\u00famero 1858 0000 12 2909-21. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un “Recurso” c\u00f3digo 06 para el recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo<\/p>\n
04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA 15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n
Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con \ufb01nes contrarios a las leyes.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los\/las Ilmos.\/Ilmas. Sres.\/Sras.<\/p>\n
Magistrados\/as que la \ufb01rman y le\u00edda por el\/la Ilmo.\/Ilma. Magistrado\/a Ponente en el mismo d\u00eda de su fecha, de lo que yo, la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
El padre solicita el uso y disfrute de mas tiempo en funcion de su porcentaje de propiedad. No se acredita dificultad de acceso a vivienda. La medida propuesta supone una preponderancia del interes del padre<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2532,2531],"materia":[1173],"organo":[1887],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-13565","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-propietadad-del-distintos","tag-uso-y-disfrute-de-la-vivienda-familiar","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-2a-audiencia-provincial-de-gipuzkoa","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13565","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13565"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13565"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13565"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13565"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13565"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13565"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13565"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}