AVENIDA GASTEIZ, 18-2\u00aa planta – C.P.\/PK: 01008 TEL.: 945-004821 Fax\/ Faxa: 945-004820 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.1a.araba@justizia.eus<\/p>\n
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NIG PV \/ IZO EAE: 01.02.2-20\/004793 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :01059.42.1-2020\/0004793 Recurso apelaci\u00f3n modi\ufb01caci\u00f3n medidas de\ufb01nitivas LEC\/Behin betiko neurriak aldatzeari buruzko apelazioerrekurtsoa; PZL 562\/2021 – C UPAD CIVIL O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia: Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 4 de Vitoria-Gasteiz – UPAD Civil \/ Arlo Zibileko ZULUP – Gasteizko Lehen Auzialdiko 4 zenbakiko Epaitegia Autos de Modi\ufb01caci\u00f3n medidas de\ufb01nitivas 483\/2020 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Severino Procuradora\/Prokuradorea: BLANCA GARCIA RODRIGO Abogada\/Abokatua: LAURA CIORDIA MARTINEZ DE MARIGORTA Recurrida \/ Errekurritua: Lorenza Procuradora\/Prokurad.: PATRICIA LASCARAY PALACIOS Abogada \/ Abokatua: SARA LORENZO LOPEZ MINISTERIO FISCAL 642-20 APELACI\u00d3N CIVIL La Audiencia Provincial de Vitoria-Gasteiz compuesta por los Ilmos. Sres. D. Emilio Ram\u00f3n Villalain Ruiz, Presidente, D. I\u00f1igo Madaria Azcoitia y D. David Losada Dur\u00e1n, Magistrados, ha dictado el d\u00eda veintinueve de septiembre de dos mil veintiuno, la siguiente SENTENCIA N\u00ba 754\/21<\/p>\n
En el recurso de apelaci\u00f3n civil, Rollo de Sala n\u00ba 562\/21 procedente del Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 4 de Vitoria-Gasteiz, Autos de Procedimiento de Modi\ufb01caci\u00f3n de Medidas De\ufb01nitivas n\u00ba 483\/20, promovido por D.<\/p>\n
Severino , dirigido por la Letrado D\u00aa. Laura Ciordia Mart\u00ednez de Marigorta y representado por la Procuradora D\u00aa. Blanca Olatz Garc\u00eda Rodrigo, frente a la sentencia n\u00ba 127\/21 dictada el 16-03-21, siendo parte apelada D\u00aa.<\/p>\n
Lorenza ,dirigida por la Letrado D\u00aa. Sara Lorenzo L\u00f3pez y representada por la Procuradora D\u00aa. Patricia Lascaray Palacios, con intervenci\u00f3n del MINISTERIO FISCAL en la representaci\u00f3n p\u00fablica que ostenta. Ponente: D. I\u00f1igo Madaria Azcoitia.<\/p>\n
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 4 de Vitoria-Gasteiz se dict\u00f3 sentencia n\u00ba 127\/21 cuyo FALLO es del tenor literal siguiente:<\/p>\n
” DEBO DECLARAR Y DECLARO estimar en parte la demanda interpuesta por D. Severino frente a D\u00f1a. Lorenza , y modi\ufb01car las medidas acordadas por sentencia de divorcio de mutuo acuerdo n\u00ba 585\/2016 de fecha 16 de noviembre de 2016 en los siguientes aspectos:<\/p>\n
1.- La guarda y custodia de la menor de edad Sonsoles , a partir del mes de septiembre se realizar\u00e1 de modo compartido por ambos progenitores, y por periodos semanales desde las 20,00 horas del domingo.<\/p>\n
2.- Se deja sin efecto el r\u00e9gimen de visitas establecido en periodos intersemanales y de \ufb01nes de semana alternos, manteni\u00e9ndose el r\u00e9gimen de vacaciones ya establecido entre los progenitores.<\/p>\n
3.- Se mantiene la pensi\u00f3n de alimentos de ambos hijos en los t\u00e9rminos acordados en la resoluci\u00f3n n\u00ba 585\/2016.<\/p>\n
4.- Se modi\ufb01ca la contribuci\u00f3n a los gastos extraordinarios de Sonsoles , debiendo el padre hacer frente al 70% y la madre al 30% de los gastos que genere la hija y que se describen en la resoluci\u00f3n que precede a la presente.<\/p>\n
5.- No ha lugar a lo dem\u00e1s solicitado.<\/p>\n
No ha lugar a hacer expresa condena en las costas causadas. ” SEGUNDO.- Frente a la anterior resoluci\u00f3n, se interpuso recurso de apelaci\u00f3n por la representaci\u00f3n de D.<\/p>\n
Severino , recurso que se tuvo por interpuesto con fecha 29-04-21, d\u00e1ndose el correspondiente traslado a las contrapartes por diez d\u00edas para alegaciones, present\u00e1ndose por el MINISTERIO FISCAL ypor la representaci\u00f3n de D\u00aa. Lorenza , escritos de oposici\u00f3n al recurso planteado de contrario, y, elev\u00e1ndose, seguidamente, los autos a esta Audiencia Provincial con emplazamiento de las partes.<\/p>\n
TERCERO.- Recibidos los autos en la Secretar\u00eda de esta Sala y comparecidas las partes, con fecha 03-06-21 se mand\u00f3 formar el correspondiente Rollo de apelaci\u00f3n, registr\u00e1ndose y turn\u00e1ndose la ponencia, y, tras dictar auto acordando no haber lugar a la admisi\u00f3n de la prueba documental aportada por la representaci\u00f3n de la parte apelante, por resoluci\u00f3n de 13-07-21 se se\u00f1al\u00f3 para deliberaci\u00f3n, votaci\u00f3n y fallo el 23 de septiembre de 2.021.<\/p>\n
CUARTO.- En la tramitaci\u00f3n de este recurso se han observado las prescripciones legales fundamentales.<\/p>\n
PRIMERO.- El recurrente impugna las siguientes medidas:<\/p>\n
-Pensi\u00f3n de alimentos del hijo mayor. Considera procedente la extinci\u00f3n de la misma, dado que es mayor de edad, 21 a\u00f1os, no tiene su domicilio ni consta su convivencia en la vivienda de la madre y ha trabajado, aunque de forma precaria en pr\u00e1cticas, administrando sus propios recursos. Por ello interesa que en su caso la pensi\u00f3n se entregue directamente al hijo, pues no consta qu\u00e9 uso hace la madre de la misma.<\/p>\n
-Guarda y custodia de la hija menor. Alimentos. Al establecerse una custodia compartida por semanas, considera que tambi\u00e9n se debe modi\ufb01car la contribuci\u00f3n para los alimentos de la menor, debiendo asumir cada progenitor los correspondientes al periodo de custodia y los extraordinarios al 50%. Discrepa el recurrente con la valoraci\u00f3n de la prueba en cuanto a los ingresos y gastos de cada uno de los obligados, a efectos de establecer la contribuci\u00f3n a los gastos.<\/p>\n
-Compensaci\u00f3n por el uso de la vivienda familiar. Alega que renunci\u00f3 al uso, pero ahora, dada la mayor\u00eda de edad del hijo, la custodia compartida de la menor y la cercana mayor\u00eda de edad de \u00e9sta, considera procedente establecer el uso limitado al periodo de dos a\u00f1os.<\/p>\n
SEGUNDO.- La S.TS. n\u00ba 55\/16 de 11 de febrero, citada en la sentencia de primera instancia, establece que la custodia compartida no exime del pago de alimentos, cuando exista desproporci\u00f3n entre los ingresos de ambos c\u00f3nyuges, o cuando la progenitora no percibe salario o rendimiento alguno ( art. 146 C\u00f3digo Civil) ya<\/p>\n
que la cuant\u00eda de los alimentos ser\u00e1 proporcional a las necesidades del que los recibe, pero tambi\u00e9n al caudal o medios de quien los da.<\/p>\n
Sin embargo, esa doctrina no impide moderar el importe de los que se ven\u00edan prestando bajo la consideraci\u00f3n de que, efectivamente, las necesidades de alimentaci\u00f3n y vivienda que la alimentista debe atender se ven reducidas al mantener a la menor en custodia compartida por semanas alternas, cuando el r\u00e9gimen anterior era de custodia por parte de la madre y atend\u00eda los gastos de vivienda y alimentaci\u00f3n de forma permanente, salvo los d\u00edas de visita con el padre.<\/p>\n
La Sra. Lorenza s\u00ed tienen ingresos, al menos una renta de garant\u00eda, como se\u00f1ala la sentencia de primera instancia, y la notable diferencia de \u00e9stos en relaci\u00f3n con los del padre, justi\ufb01ca y permite mantener la pensi\u00f3n de alimentos que \u00e9ste debe pagar a la madre para contribuir a los gastos alimentarios de la menor, desde que sea efectiva la custodia compartida.<\/p>\n
Por todo ello, teniendo en cuenta que la modi\ufb01caci\u00f3n del r\u00e9gimen de custodia representa una alteraci\u00f3n sustancial de las medidas establecidas en el convenio regulador, debemos estimar en parte el motivo de apelaci\u00f3n y reducir el importe corriente de los alimentos a 150 euros en relaci\u00f3n con la hija menor de edad, manteni\u00e9ndose la razonable proporci\u00f3n establecida en la sentencia de primera instancia para sufragar los gastos extraordinarios.<\/p>\n
La prueba que obra en la causa no permite deducir que los ingresos de la Sra. Lorenza sean su\ufb01cientes como para equilibrar o moderar en mayor grado la contribuci\u00f3n de cada progenitor en relaci\u00f3n con la hija menor de edad. Ni siquiera la referencia a una herencia representa un importe econ\u00f3mico su\ufb01ciente. El recurrente hace menci\u00f3n a meras sospechas que, en cualquier caso, s\u00f3lo re\ufb01eren la eventual percepci\u00f3n de modestos ingresos que en nada se aproximar\u00edan a los que \u00e9l obtiene.<\/p>\n
La concreci\u00f3n de los ingresos del padre pasa por la consideraci\u00f3n de la existencia de un trabajo estable y la necesidad de computar todos los ingresos, incluidos los extraordinarios, pues \u00e9stos, m\u00e1s all\u00e1 del esfuerzo que represente su obtenci\u00f3n mediante el trabajo en horas extraordinarias, son muestra de una efectiva capacidad (medios econ\u00f3micos) para hacer frente a las necesidades alimenticias b\u00e1sicas de los hijos en los t\u00e9rminos del art. 146 del C\u00f3digo Civil.<\/p>\n
TERCERO.- Con independencia del eventual derecho del hijo mayor, D. Carmelo , para reclamar alimentos personalmente frente a sus progenitores, en los t\u00e9rminos expresados en el art. 142 p\u00e1rrafo primero del C\u00f3digo Civil, lo acreditado en autos revela que \u00e9ste, actualmente tiene veinti\u00fan a\u00f1os, sigui\u00f3 el correspondiente m\u00f3dulo superior en automatizaci\u00f3n, en el curso 2018-2019, y desde junio de 2019 a junio de 2020 realiz\u00f3 el periodo de pr\u00e1cticas, con contrato de formaci\u00f3n del primer empleo en la empresa DIRECCION000 y un salario base de 435 euros\/mes. Con ello dif\u00edcilmente puede encuadrarse la obligaci\u00f3n alimentaria en el \u00e1mbito del p\u00e1rrafo segundo del art. 142 del C\u00f3digo Civil, en los t\u00e9rminos en que en su momento se estableci\u00f3 en el convenio regulador, pues no solo consta la conclusi\u00f3n de la formaci\u00f3n y la potencialidad laboral del hijo, sino que efectivamente percibi\u00f3 los ingresos se\u00f1alados por un periodo de un a\u00f1o, sin que conste ninguna prueba relacionada con la di\ufb01cultad o imposibilidad de integrarse y continuar en el mercado laboral.<\/p>\n
La alegaci\u00f3n de que en el curso 2020 D. Carmelo inici\u00f3 los estudios de un nuevo m\u00f3dulo en marketing y publicidad, con lo que contin\u00faa su formaci\u00f3n, no es raz\u00f3n su\ufb01ciente para excluir la evidente potencialidad laboral inmediata derivada de la conclusi\u00f3n del precedente m\u00f3dulo, que agota un ciclo formativo, incluida la efectiva realizaci\u00f3n de trabajo.<\/p>\n
Seg\u00fan resulta del certi\ufb01cado de empadronamiento unido al folio 41, D. Carmelo desde el 18 de junio de 2019 tiene un domicilio distinto al de su madre, lo cual es un indicio de que tampoco existe la convivencia.<\/p>\n
Circunstancias que representan una alteraci\u00f3n sustancial de las concurrentes en el momento de otorgar el convenio regular en el a\u00f1o 2016, cuando el hijo era menor de edad y se encontraba en periodo de formaci\u00f3n.<\/p>\n
En consecuencia, se debe estimar el motivo del recurso y acordar la extinci\u00f3n de la obligaci\u00f3n de alimentos respecto a D. Carmelo , establecida en el convenio regulador, con efecto desde el dictado de la presente sentencia.<\/p>\n
CUARTO.- El reconocimiento del derecho de uso exclusivo de la vivienda familiar, conforme al art. 96 del C\u00f3digo Civil y el art. 12.5 de la Ley Vasca n\u00ba 7\/2015, de 30 de junio, est\u00e1 sometido a un l\u00edmite temporal que conforme a \u00e9sta \u00faltima norma es por un m\u00e1ximo de dos a\u00f1os, sin perjuicio de la pr\u00f3rroga, si se solicita y se mantienen las circunstancias.<\/p>\n
El uso de la vivienda familiar se reconoce en favor de la hija menor y de la madre en raz\u00f3n a las circunstancias econ\u00f3micas concurrentes y la mayor necesidad de la madre para atender adecuadamente la obligaci\u00f3n de alimentos en los periodos que le corresponda la custodia.<\/p>\n
Con lo expuesto, se estima el recurso en cuanto al referido plazo legal del uso, sin perjuicio de su revisi\u00f3n y pr\u00f3rroga en los t\u00e9rminos expuestos.<\/p>\n
La cuesti\u00f3n que afecta a la vivienda familiar s\u00ed fue objeto de la demanda de modi\ufb01caci\u00f3n, aunque lo fue para solicitar el pago de una compensaci\u00f3n econ\u00f3mica. El demandante consiente la desestimaci\u00f3n de esa pretensi\u00f3n y en el recurso se limita a solicitar la aplicaci\u00f3n de un efecto legal, cual es la \ufb01jaci\u00f3n de un l\u00edmite temporal de dos a\u00f1os, prorrogables, que no representa ninguna incongruencia en cuanto al referirse asimismo al r\u00e9gimen legal de uso de la vivienda como materia objeto de la demanda. Por ello es procedente establecer expresamente tal l\u00edmite.<\/p>\n
QUINTO.- La parcial estimaci\u00f3n del recurso y de la demanda son motivo su\ufb01ciente para no hacer especial declaraci\u00f3n sobre las costas en ambas instancias, como resulta de los arts. 394 y 398 LEC.<\/p>\n
Vistos los art\u00edculos citados y dem\u00e1s disposiciones de general y pertinente aplicaci\u00f3n FALLAMOS Estimar parcialmente el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por D. Severino contra la sentencia n\u00ba 127\/21, dictada en el procedimiento de modi\ufb01caci\u00f3n de medidas seguido bajo n\u00ba 483\/20, ante el Juzgado de Primera Instancia N\u00fam. Cuatro de Vitoria-Gasteiz , y en consecuencia acordamos revocar parcialmente la misma en los siguientes aspectos:<\/p>\n
-Se declara extinguida la obligaci\u00f3n de alimentos del recurrente en relaci\u00f3n con el hijo D. Carmelo .<\/p>\n
-Se reduce el importe de los alimentos para la hija menor de edad, que debe abonar el recurrente, a la cantidad de 150 euros\/mes, con las correspondientes actualizaciones.<\/p>\n
-Se establece un plazo de dos a\u00f1os, prorrogables, para el uso de la vivienda familiar establecido en favor de D\u00f1a. Lorenza y la hija menor de edad.<\/p>\n
-Se con\ufb01rman el resto de los pronunciamientos de la sentencia de primera instancia.<\/p>\n
No se hace especial declaraci\u00f3n sobre las costas.<\/p>\n
Dese el destino legal al dep\u00f3sito constituido para recurrir.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo, si se acredita inter\u00e9s casacional. El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE d\u00edas h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LECn).<\/p>\n
Tambi\u00e9n podr\u00e1 interponerse recurso extraordinario por INFRACCI\u00d3N PROCESAL ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo por alguno de los motivos previstos en la LECn. El recurso habr\u00e1 de interponerse mediante escrito presentado ante este Tribunal dentro de los VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculo 470.1 y Disposici\u00f3n Final decimosexta de la LEC).<\/p>\n
Si el recurso de casaci\u00f3n se funda, exclusivamente o junto a otros motivos, en la infracci\u00f3n de las normas de Derecho civil, foral o especial propio de la Comunidad Aut\u00f3noma, y el estatuto de Autonom\u00eda ha previsto esta atribuci\u00f3n, corresponder\u00e1 conocer a la Sala de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia del Pa\u00eds Vasco ( art. 478.1.2\u00ba LEC).<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros se si trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la Cuenta de Dep\u00f3sitos y Consignaciones que este Tribunal tiene abierta en Banco Santander con el n\u00famero 0008-0000-01-0562-21. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un ” Recurso” c\u00f3digo 06 para recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________<\/p>\n
La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n
Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con \ufb01nes contrarios a las leyes.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los Ilmos. Sres. Magistrados que la \ufb01rman y le\u00edda por el Ilmo. Magistrado Ponente en el mismo d\u00eda de su fecha, de lo que yo, el Letrado de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
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