SAN MARTIN, 41-1\u00aa planta – C.P.\/PK: 20007 TEL. : 943-000712 Fax \/ Faxa : 943-000701 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.2a.gipuzkoa@justizia.eus<\/p>\n
elektronikoa:<\/p>\n
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NIG PV \/ IZO EAE: 20.05.2-19\/010583 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :20069.42.1-2019\/0010583 Recurso apelaci\u00f3n familia LEC 2000 \/ Familia; apelazio-errekurtsoa; 2000ko PZL 2199\/2021 – O O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia : Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 6 de San Sebasti\u00e1n – UPAD Civil \/ Arlo Zibileko ZULUP – Donostiako Lehen Auzialdiko 6 zenbakiko Epaitegia Autos de Medidas hijos no matrimoniales contencioso 1176\/2019 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Ra\u00fal Procurador\/a\/ Prokuradorea:EVA APESTEGUIA RODRIGUEZ Abogado\/a \/ Abokatua: FRANCISCO JOSE LOBATO GAUNA Recurrido\/a \/ Errekurritua: MINISTERIO FISCAL y Montserrat Procurador\/a \/ Prokuradorea: GUADALUPE AMUNARRIZ AGUEDA Abogado\/a\/ Abokatua: ISABEL RIBERA ZABALBEASCOA S E N T E N C I A N.\u00ba 1056\/2021 ILMOS.\/ILMAS. SRES.\/SRAS.<\/p>\n
En Donostia \/ San Sebasti\u00e1n, a quince de julio de dos mil veintiuno.<\/p>\n
La Audiencia Provincial de Gipuzkoa. Secci\u00f3n Segunda – UPAD, constituida por los\/as Ilmos Sres. que al margen se expresan, ha visto en tr\u00e1mite de apelaci\u00f3n los presentes autos civiles de Medidas hijos no matrimoniales contencioso 1176\/2019 del Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 6 de San Sebasti\u00e1n – UPAD Civil, a instancia de D. Ra\u00fal , apelante – demandante, representado por la procuradora D.\u00aa EVA APESTEGUIA RODRIGUEZ y defendido por el letrado D. FRANCISCO JOSE LOBATO GAUNA, contra D\u00aa Montserrat , apelada – demandada, representada por la procuradora D.\u00aa GUADALUPE AMUNARRIZ AGUEDA y defendida por la letrada D.\u00aa ISABEL RIBERA ZABALBEASCOA y el MINISTERIO FISCAL como parte apelada.; todo ello en virtud del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto contra sentencia dictada por el mencionado Juzgado, de fecha 13 de septiembre de 2020.<\/p>\n
Se aceptan y se dan por reproducidos en lo esencial, los antecedentes de hecho de la sentencia impugnada en cuanto se relacionan con la misma.<\/p>\n
PRIMERO.- El 13 de Noviembre de 2.020 el Juzgado de 1\u00aa Instancia n\u00ba 6 de San Sebasti\u00e1n dict\u00f3 sentencia, que contiene el siguiente Fallo:<\/p>\n
” ESTIMAR PARCIALMENTE la demanda interpuesta por la Procuradora de los Tribunales Sra. Apesteguia Rodr\u00edguez, en nombre y representaci\u00f3n don Ra\u00fal , contra do\u00f1a Montserrat y, en consecuencia, ACORDAR la adopci\u00f3n de las siguientes medidas derivadas de la ruptura de su relaci\u00f3n, respecto de su hijo menor de edad, Carlos Daniel :<\/p>\n
1.- Patria potestad . La patria potestad es de titularidad y ejercicio conjunto de ambos progenitores. A t\u00edtulo indicativo, son decisiones incluidas en el \u00e1mbito de la patria potestad las relativas a las siguientes cuestiones: . Cambio de domicilio de las menores fuera del municipio de residencia habitual y traslado al extranjero, salvo en caso de viajes vacacionales. . Elecci\u00f3n inicial o cambio de centro escolar. . Determinaci\u00f3n de las actividades extraescolares o complementarias. . Celebraciones sociales y religiosas de relevancia (bautismo, primera comuni\u00f3n y similares en otras religiones). . Actos m\u00e9dicos no urgentes que supongan intervenci\u00f3n quir\u00fargica o tratamiento m\u00e9dico de larga duraci\u00f3n o psicol\u00f3gicos.<\/p>\n
Se reconoce a ambos progenitores el derecho a obtener informaci\u00f3n sobre la marcha escolar del menor y a participar en las actividades tutoriales del centro. Igualmente ambos podr\u00e1n recabar informaci\u00f3n m\u00e9dica sobre los tratamientos de su hijo.<\/p>\n
2.- R\u00e9gimen de guarda y custodia . Se atribuye a la madre, do\u00f1a Montserrat , la guarda y custodia del hijo menor de edad Carlos Daniel .<\/p>\n
3.- R\u00e9gimen de visitas, estancia y comunicaci\u00f3n .<\/p>\n
El padre tendr\u00e1 al menor en su compa\u00f1\u00eda:<\/p>\n
– – Entresemana : durante el curso escolar, en periodo lectivo, los martes, jueves y viernes, desde la salida del colegio o extraescolar o en su defecto, las 16:30 horas hasta las 19:30 horas.<\/p>\n
– -Todos los \ufb01nes de semana desde el s\u00e1bado a las 19:30 horas hasta el domingo a las 19:30 horas, que deber\u00eda retornarlo al domicilio materno.<\/p>\n
– -En los periodos vacacionales, se mantendr\u00eda el mismo r\u00e9gimen de visitas, con las siguientes particularidades:<\/p>\n
Vacaciones de Navidad , el menor permanecer\u00eda en compa\u00f1\u00eda del padre los d\u00edas de Navidad, A\u00f1o Nuevo y Reyes, desde las 11 hasta las 19:30 horas, que deber\u00e1 ser recogido y entregado en el domicilio materno.<\/p>\n
Vacaciones de Semana Santa , el mismo r\u00e9gimen de visitas que durante el periodo escolar.<\/p>\n
Vacaciones de Verano , correspondientes a los meses de julio y agosto, el padre podr\u00e1 tener al menor dos semanas no consecutivas, entre los meses de julio y agosto, desde las 10 del lunes que comience la semana, hasta las 19:30 horas del domingo que \ufb01nalice la semana; en que deber\u00e1 ser recogido y entregado en el domicilio de la madre.<\/p>\n
Para ello, deber\u00e1 comunicar fehacientemente con dos meses de antelaci\u00f3n a la madre, la semana que permanecer\u00e1 en compa\u00f1\u00eda de Carlos Daniel .<\/p>\n
La madre tambi\u00e9n podr\u00e1 estar dos semanas no consecutivas en compa\u00f1\u00eda de Carlos Daniel , suspendi\u00e9ndose en esas semanas el r\u00e9gimen de visitas en favor del padre, para lo cual la Sra. Montserrat deber\u00e1 comunicar fehacientemente al padre, con dos meses de antelaci\u00f3n, la semana que permanecer\u00e1 en compa\u00f1\u00eda de Carlos Daniel .<\/p>\n
En ambos supuestos, si las dos semanas que Carlos Daniel est\u00e1 en compa\u00f1\u00eda de cada progenitor, el ni\u00f1o permanece en Guip\u00fazcoa, el que no est\u00e9 en compa\u00f1\u00eda del menor en ese periodo tendr\u00e1 derecho de visita los mi\u00e9rcoles desde las 10 hasta las 19:30 horas, en que deber\u00e1 ser recogido del domicilio del progenitor que lo tenga a su cuidado.<\/p>\n
Fechas especiales : El d\u00eda del cumplea\u00f1os de Carlos Daniel , el progenitor no custodio tendr\u00e1 derecho de estar con su hijo desde la salida del colegio hasta las 19:30 horas, y en caso de que no hubiera colegio, desde las 12 de la ma\u00f1ana hasta las 19:30 horas, debiendo retornarlo al domicilio del progenitor custodio.<\/p>\n
Cumplea\u00f1os de la madre y d\u00eda de la madre (primer domingo del mes de mayo), la Sra. Montserrat podr\u00e1 tener a su hijo en su compa\u00f1\u00eda.<\/p>\n
El d\u00eda del cumplea\u00f1os del padre y d\u00eda del padre (19 de marzo), \u00e9ste podr\u00e1 estar en compa\u00f1\u00eda de su hijo desde la salida del colegio hasta las 19:30 horas y en caso de que no hubiera colegio, desde las 12 horas de la ma\u00f1ana hasta las 19:30 horas, debiendo retornarlo al domicilio del progenitor custodio.<\/p>\n
Ambos progenitores podr\u00e1n tener a su hijo en su compa\u00f1\u00eda, preavisando con un plazo prudencial de 15 d\u00edas, en celebraciones especiales como bodas, bautizos, comuniones, funerales, cenas o comidas familiares, etc.<\/p>\n
Desde las 10 a las 21 horas de ese d\u00eda.<\/p>\n
El progenitor no custodio podr\u00e1 comunicarse por cualquier medio (tel\u00e9fono, m\u00f3vil, etc…) siempre que este derecho no se use de forma abusiva y dentro de un horario que no afecte la hora de descanso.<\/p>\n
4.- Pensi\u00f3n de alimentos . La pensi\u00f3n que el padre debe abonar en concepto de contribuci\u00f3n para satisfacer los alimentos de su hijo, asciende a la suma de 250 euros mensuales, que ser\u00e1 exigible hasta que, alcanzada la mayor\u00eda de edad, el hijo sea independiente econ\u00f3micamente o est\u00e9 en condiciones de serlo, conforme a las exigencias de la buena fe. Dicha cantidad se abonar\u00e1 por adelantado en la cuenta que designe la madre dentro de los cinco primeros d\u00edas de cada uno de los doce meses del a\u00f1o y la actualizar\u00e1 anualmente, sin necesidad de previo requerimiento al efecto, en la misma proporci\u00f3n que var\u00ede el \u00cdndice General de Precios al Consumo establecido por el Instituto Nacional de Estad\u00edstica u organismo que lo sustituya durante el a\u00f1o anterior, computado de diciembre a diciembre, con efectos del primero de enero y a partir del a\u00f1o 2022.<\/p>\n
Los gastos de esta naturaleza que el padre abone directa y unilateralmente no se deducir\u00e1n de la pensi\u00f3n que \u00e9ste debe pagar conforme a la presente resoluci\u00f3n.<\/p>\n
5.- Gastos extraordinarios . Cada progenitor abonar\u00e1 el 50% de los gastos extraordinarios que se produzcan en la vida del hijo mientras carezca de independencia econ\u00f3mica. Conforme a lo dispuesto en los fundamentos jur\u00eddicos de esta resoluci\u00f3n, en este concepto se excluyen, por ejemplo, los gastos de uniforme o libros escolares (de periodicidad anual cierta), pero se comprenden, sin \u00e1nimo de agotar todo el cat\u00e1logo concebible, los gastos m\u00e9dicos, quir\u00fargicos, hospitalarios, ortop\u00e9dicos, dentales, psicol\u00f3gicos, farmac\u00e9uticos, de ortodoncia, logopedia y, en general, los asociados al tratamiento paliativo de cualquier enfermedad f\u00edsica o mental no cubiertos por el sistema p\u00fablico de salud o entidad m\u00e9dica correspondiente, as\u00ed como, en el \u00e1mbito formativo, los destinados a clases particulares sobre materias lectivas obligatorias en caso de retraso escolar. Si el gasto que hubiera de realizarse fuera m\u00e9dico, no estuviera cubierto por la Seguridad Social o entidad m\u00e9dica correspondiente y fuera necesario, deber\u00e1 abonarse al 50% por cada progenitor, sin perjuicio del acuerdo sobre la elecci\u00f3n de facultativo y tratamiento.<\/p>\n
Se incluye como tal el gasto de logopeda.<\/p>\n
La realizaci\u00f3n de los gastos extraordinarios enumerados en el p\u00e1rrafo anterior deber\u00e1 ser decidida de com\u00fan acuerdo por parte de ambos progenitores y siempre con car\u00e1cter previo a su realizaci\u00f3n siendo as\u00ed que, si se suscita discrepancia sobre su realizaci\u00f3n o no, deber\u00e1 someterse la cuesti\u00f3n al \u00f3rgano judicial quien decidir\u00e1 si el gasto debe afrontarse por ambos progenitores en la proporci\u00f3n establecida en esta resoluci\u00f3n. Se resolver\u00e1 en sentido a\ufb01rmativo si el gasto es estrictamente necesario o si el mismo es muy conveniente para el hijo y acomodado a las circunstancias de la familia. Se except\u00faan de este r\u00e9gimen los gastos urgentes de car\u00e1cter estrictamente necesario, respecto de los que bastar\u00e1 que se informe con posterioridad al otro progenitor si no fuera posible hacerlo previamente.<\/p>\n
A los efectos de la decisi\u00f3n conjunta de ambos progenitores sobre la realizaci\u00f3n previa de un gasto extraordinario no urgente o la informaci\u00f3n posterior de la realizaci\u00f3n del gasto urgente se articular\u00e1 un mecanismo de comunicaci\u00f3n fehaciente entre los progenitores, pudiendo ser el fax, burofax, telefax o el correo electr\u00f3nico. Si un progenitor acredita haber enviado al otro, por un medio fehaciente, la informaci\u00f3n sobre la necesidad o conveniencia de la realizaci\u00f3n de un gasto extraordinario del hijo, se entender\u00e1 que el otro progenitor muestra su aquiescencia a la realizaci\u00f3n del mismo si no contesta (y as\u00ed lo acredita) manifestando su expresa oposici\u00f3n en el plazo m\u00e1ximo de siete d\u00edas desde la recepci\u00f3n de la comunicaci\u00f3n.<\/p>\n
Por lo dem\u00e1s, los progenitores podr\u00e1n, si existe acuerdo entre ellos, abordar la realizaci\u00f3n cualquier otro tipo de gasto para el hijo -esto es, al margen de los que han sido declarados expresamente como gastos extraordinarios en esta resoluci\u00f3n- y podr\u00e1n abonarlo en la proporci\u00f3n indicada en esta resoluci\u00f3n, por mitad o en la forma que ellos pacten.<\/p>\n
La obligaci\u00f3n de abonar los gastos extraordinarios se extinguir\u00e1 cuando los hijos, siendo mayores de edad o emancipados legalmente, alcancen la independencia econ\u00f3mica, sin perjuicio de las causas de extinci\u00f3n de los art\u00edculos 150 y 152 del CC.<\/p>\n
6.- Atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar . El domicilio familiar sito en la CALLE000 n\u00ba NUM000 , NUM001 de Donostia se atribuye exclusivamente al menor y a la madre custodia, hasta que siendo el hijo mayor de edad sea independiente econ\u00f3micamente o est\u00e9 en condiciones de serlo conforme a las reglas de la buena fe.<\/p>\n
Los gastos inherentes a la propiedad (IBI, seguros, gastos extraordinarios de la Comunidad de propietarios, pr\u00e9stamo hipotecario), ser\u00e1n abonados por mitad por ambos progenitores y corresponder\u00e1 a la Sra. Montserrat el abono en exclusiva de los derivados del uso, tales como los de suministros de agua, electricidad, gas, tasas municipales de agua y basuras).<\/p>\n
7.- No procede adoptar ninguna otra medida No ha lugar a la imposici\u00f3n de costas a ninguna de las partes.”<\/p>\n
SEGUNDO.- Noti\ufb01cada a las partes la resoluci\u00f3n de referencia, se interpuso recurso de apelaci\u00f3n contra ella, que fue admitido, y, elevados los autos a esta Audiencia, se se\u00f1al\u00f3 d\u00eda para Votaci\u00f3n y Fallo el cinco de Julio de 2.021.<\/p>\n
TERCERO.- En la tramitaci\u00f3n de este recurso se han cumplido todas las formalidades prescritas por la ley.<\/p>\n
CUARTO.- Ha sido Ponente en esta instancia la Ilma. Sra. Magistrada D\u00aa. IZASKUN NAZARA LACAMBRA.<\/p>\n
PRIMERO.I.- Formula recurso de apelaci\u00f3n la representaci\u00f3n procesal de D Ra\u00fal , frente a la Sentencia de fecha 13 de noviembre de 2020, dictada por el Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 6 de San Sebasti\u00e1n.<\/p>\n
II.- Formula alegaciones, poniendo de mani\ufb01esto los puntos en desacuerdo con la sentencia dictada, y solicitando la revocaci\u00f3n de la Sentencia de instancia:<\/p>\n
1- En el sentido de establecer un r\u00e9gimen de visitas, comunicaci\u00f3n y estancia del menor m\u00e1s amplio a favor del padre que el establecido por la sentencia de instancia.<\/p>\n
2- Atribuir el uso de la vivienda familiar a la madre del menor estableciendo una compensaci\u00f3n por la p\u00e9rdida del uso de la vivienda a favor de D. Ra\u00fal en 450 euros, con la obligaci\u00f3n de satisfacer los tributos y tasas o impuestos de devengo anual por parte de la bene\ufb01ciaria del derecho de uso.<\/p>\n
III.- Dado traslado a la representaci\u00f3n procesal de D\u00aa. Montserrat , formula alegaciones y solicita la desestimaci\u00f3n \u00edntegra del recurso de apelaci\u00f3n planteado, con\ufb01rm\u00e1ndose la Sentencia objeto de recurso en todos sus extremos, con expresa imposici\u00f3n de las costas a la adversa.<\/p>\n
IV.- Dado traslado al Ministerio Fiscal, realiza alegaciones al recurso planteado, interesando la estimaci\u00f3n parcial del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto, en lo relativo a establecer una compensaci\u00f3n por la p\u00e9rdida del uso de la vivienda a favor de D. Ra\u00fal en 450 euros, con la obligaci\u00f3n de satisfacer los tributos y tasas o impuestos de devengo anual por parte de la bene\ufb01ciaria del derecho de uso.<\/p>\n
SEGUNDO.En relaci\u00f3n con las pretensiones esgrimidas en la apelaci\u00f3n por la representaci\u00f3n procesal de D Ra\u00fal , se\u00f1alar que es Jurisprudencia reiterada que el proceso valorativo de las pruebas es incumbencia de Jueces y<\/p>\n
Tribunales sentenciadores y no de las partes litigantes, a las que queda vedada toda pretensi\u00f3n de sustituir el criterio objetivo del \u00f3rgano enjuiciador por el suyo propio, dado que la prevalencia de la valoraci\u00f3n realizada por \u00e9ste obedece a la mayor objetividad que la de las partes, pues sus particulares y enfrentados intereses determina la subjetividad y parcialidad de sus planteamientos ( T.S. sentencias de 1 marzo de 1994 y 20 julio de 1995). Ello obligar\u00e1 a se\u00f1alar con car\u00e1cter previo que no hay precepto que exija una constataci\u00f3n pormenorizada o examen de cada una de las pruebas, y el Tribunal de segunda instancia tiene el conocimiento pleno de la cuesti\u00f3n, pero quedando reducida la alzada a veri\ufb01car si en la valoraci\u00f3n conjunta del material probatorio se ha comportado el juez a quo de forma il\u00f3gica, arbitraria, contraria a las m\u00e1ximas de la experiencia o a las normas de la sana cr\u00edtica o si, por el contrario, la apreciaci\u00f3n conjunta de la prueba es la procedente por su adecuaci\u00f3n a los resultados obtenidos en el proceso. Como se\u00f1ala la sentencia del T.S de 4 diciembre 2007: “la valoraci\u00f3n probatoria s\u00f3lo puede excepcionalmente tener acceso a la casaci\u00f3n mediante un soporte adecuado, bien la existencia de un error patente o arbitrariedad en la valoraci\u00f3n de la prueba, en cuanto, seg\u00fan la doctrina constitucional, comporta la infracci\u00f3n del derecho a la tutela judicial efectiva ( T.S. de 20 de junio de 2006 y 17 de julio de 2006), bien la infracci\u00f3n de una norma concreta de prueba que haya sido vulnerada por el juzgador. En defecto de todo ello, la valoraci\u00f3n de la prueba es funci\u00f3n de la instancia y es ajena a la casaci\u00f3n -y ahora al recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal”.<\/p>\n
La valoraci\u00f3n de la prueba, como funci\u00f3n soberana y exclusiva de los juzgadores que conocen en las instancias, no es revisable en el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, salvo cuando se conculque el art\u00edculo 24-1 C.E, por incurrirse en error de hecho palmario, irracionalidad o arbitrariedad, que puede darse cuando se desconoce una norma de prueba legal o tasada, y en tal caso debe plantearse al amparo del art\u00edculo 469.1.4.de la L.E.Civil ( T.S. sentencia de 11 de noviembre de 2.011).<\/p>\n
En consecuencia, la valoraci\u00f3n probatoria solo puede revisarse por el cauce adecuado (al amparo del art\u00edculo 469. 1, 4.\u00ba de la L.E.Civil), bien acreditando la existencia de un error patente o arbitrariedad en dicha valoraci\u00f3n ( T.S. sentencias de 20 de junio de 2006 y 17 de julio de 2006), o bien por la infracci\u00f3n de una norma tasada de valoraci\u00f3n de prueba que haya sido vulnerada ( T.S. sentencias de 16 de marzo de 7 2001 , 10 de julio de 2000, 21 de abril de 2005 y 9 de mayo de 2005), por cuanto, al ser mani\ufb01estamente arbitraria o il\u00f3gica la valoraci\u00f3n de la prueba no supera, conforme a la doctrina constitucional, el test de la racionabilidad constitucionalmente exigible para respetar el derecho a la doctrina constitucional, comporta la infracci\u00f3n del derecho a la tutela judicial efectiva ( T.S. de 20 de junio de 2006 y 17 de julio de 2006), bien la infracci\u00f3n de una norma concreta de prueba que haya sido vulnerada por el juzgador.<\/p>\n
En defecto de todo ello, la valoraci\u00f3n de la prueba es funci\u00f3n de la instancia y este conjunto de reglas impide, si no se demuestra de modo patente la existencia de una infracci\u00f3n de las reglas del discurso l\u00f3gico aplicables al proceso, tratar de desvirtuar una apreciaci\u00f3n probatoria mediante una valoraci\u00f3n conjunta efectuada por el propio recurrente para sustituir el criterio del tribunal por el suyo propio, por acertado que pueda parecer, as\u00ed como tambi\u00e9n postular como m\u00e1s adecuada la valoraci\u00f3n de la prueba efectuada por el Juzgado de Primera Instancia frente a la llevada a cabo por el tribunal de apelaci\u00f3n ( T.S. sentencia de 29 de septiembre de 2.009).<\/p>\n
En el caso que nos ocupa, la juzgadora de Instancia, en los Fundamentos Primero y siguientes analiza pormenorizadamente la demanda. As\u00ed, una vez practicada toda la prueba, realiza una valoraci\u00f3n conjunta, razonada y muy fundamentada de toda la prueba.<\/p>\n
Visto todo lo anterior, en el presente supuesto se ha realizado una valoraci\u00f3n l\u00f3gica de la prueba practicada en plenario y coincidente con lo informado en el acto del juicio oral, verdaderamente la Sentencia vela y salvaguarda los derechos de las partes pero especialmente los derechos del hijo en com\u00fan, dando la soluci\u00f3n adecuada y ajustada a Derecho sobre la base de la inmediaci\u00f3n y an\u00e1lisis documental, lo que lleva a la juzgadora de instancia a una resoluci\u00f3n de la demanda, en unos t\u00e9rminos que este Tribunal entiende intachable, sin que la valoraci\u00f3n subjetiva, que se hace por la parte apelante en su recurso, pueda desmerecer la m\u00e1s objetiva e imparcial de la juzgadora a quo.<\/p>\n
La parte apelante somete a \u00e9ste Tribunal a un nuevo debate sobre lo que ya se ha discutido en el mismo acto del juicio, lo que es improcedente en la alzada. Hay que estar al fundamento, a la motivaci\u00f3n de la sentencia de primera instancia, y tanto la documentaci\u00f3n obrante en las actuaciones como las diferentes pruebas practicadas en el acto de la vista principio no pueden llevarnos a una concusi\u00f3n diferente a la recogida en la Sentencia apelada.<\/p>\n
En cuanto a las alegaciones manifestadas en el recurso, aunque los procedimientos de familia resultan ser m\u00e1s \ufb02exibles, siempre se ha de hacer teniendo en cuenta el inter\u00e9s superior del menor, en el supuesto que puedan resultar afectados, pero en ning\u00fan caso puede pretenderse que siendo unas alegaciones que adem\u00e1s pudieron ser aportadas a lo largo de todo el procedimiento y aun manteniendo la parte ser hechos nuevos, que<\/p>\n
la segunda instancia suponga una revisi\u00f3n de peticiones que se pod\u00edan haber realizado en la instancia, o que pretenda la parte que el Tribunal de segunda instancia sustituya el criterio de la juzgadora.<\/p>\n
Si bien es cierto que en los procedimientos de familia prevalece el inter\u00e9s del menor y que es posible que se acuerden medida no introducidas por las partes en juicio si son bene\ufb01ciosas para el menor, y que el juez no est\u00e1 vinculado por las peticiones de las partes de igual manera que en otros procedimientos, lo cierto es que esta posibilidad debe interpretarse de forma restrictiva y debe estar respaldada por alg\u00fan medio de prueba que justi\ufb01ca que en este caso la ampliaci\u00f3n del r\u00e9gimen de visitas. El recurrente no aporta nada nuevo, y ante lo que nos encontramos si no se valor\u00f3 y acord\u00f3 un r\u00e9gimen de visitas m\u00e1s amplio en la sentencia tras la vista pudiendo haberse hecho, no es ajustado a derecho que ahora por v\u00eda de recurso se ampl\u00eden las visitas sin ninguna prueba al respecto, m\u00e1xime cuando ya en el acto de la vista se demostr\u00f3 que el ahora recurrente cuenta con un horario laboral que di\ufb01culta sobremanera el desarrollo de un r\u00e9gimen de visitas m\u00e1s amplio al que se acord\u00f3 en la sentencia. Con un horario laboral de seis horas de lunes a s\u00e1bado, la necesidad constante y no meramente puntual de terceras personas que por otro lado tampoco garantizan una amplia disponis9bildiad y \ufb02exibilidad horaria, el r\u00e9gimen de visitas establecido en la sentencia es su\ufb01cientemente amplio.<\/p>\n
La resoluci\u00f3n apelada \ufb01ja un r\u00e9gimen de visitas muy amplio, ajustado a la situaci\u00f3n que de hecho ven\u00eda desarroll\u00e1ndose entre los progenitores, y es adecuada al horario laboral del padre. En la propia sentencia se \ufb01j\u00f3 un r\u00e9gimen de visitas habi\u00e9ndose practicado prueba su\ufb01ciente, amplia y adecuada a una situaci\u00f3n que qued\u00f3 demostrada consistente en el horario laboral del padre, incompatible con la custodia compartida y con un r\u00e9gimen de visitas m\u00e1s amplio, que excede de los t\u00e9rminos de la demanda y de lo solicitado en el acto de la vista. Sin ning\u00fan hecho nuevo, ni nuevas pruebas, no cabe ampliar los t\u00e9rminos de la demanda para ampliar el r\u00e9gimen de visitas.<\/p>\n
TERCERO.En cuanto a la segunda de las alegaciones formuladas por la representaci\u00f3n procesal de D Ra\u00fal , realtiva a la \ufb01jaci\u00f3n de una compensaci\u00f3n por uso a favor del progenitor cotitular no adjudicatario del mismo.<\/p>\n
Como hemos mantenido en resoluciones anteriores (as\u00ed, sentencias de 6 y 30 de enero de 2018): ” Es evidente, como resulta de la lectura de dicho precepto, que la parte que solicita una cantidad en concepto de indemnizaci\u00f3n por la ocupaci\u00f3n de la vivienda que fue familiar por parte del otro c\u00f3nyuge, pues podr\u00eda darse la circunstancia de que los litigantes ninguna petici\u00f3n hiciesen al efecto, por lo que nada tendr\u00edan que acordar los Tribunales a ese respecto, ha de proceder, conforme al contenido del mismo, no s\u00f3lo a justi\ufb01car los ingresos de que disponen ambos c\u00f3nyuges, a \ufb01n de tomar en consideraci\u00f3n dichos ingresos en el momento de determinar la referida cuant\u00eda, sino tambi\u00e9n a justi\ufb01car tanto las caracter\u00edsticas de la vivienda familiar, como los precios de alquiler que se abonan en la localidad, o incluso en el mismo barrio o zona, por otras viviendas de caracter\u00edsticas semejantes a ella, a \ufb01n de tomar en consideraci\u00f3n todos esos datos, en orden a concretar una cuant\u00eda indemnizatoria que compense adecuadamente la falta de ocupaci\u00f3n de la vivienda y que resulte razonable, ponderada y justa.[…] por lo que es evidente que, no habiendo cumplido con el requisito legalmente establecido y que resulta preciso y necesario para que se determine una cuant\u00eda por el concepto de compensaci\u00f3n por falta de ocupaci\u00f3n, hab\u00eda de ser rechazada su pretensi\u00f3n, al haber quedado ese extremo hu\u00e9rfano de toda prueba, lo que impide concretar el pertinente importe al respecto”.<\/p>\n
En el presente caso, si bien el Sr. Ra\u00fal interesa en su escrito de apelaci\u00f3n una compensaci\u00f3n, en el escrito de demanda no interes\u00f3 dicha compensaci\u00f3n para el supuesto de que el uso de la vivienda familiar se adjudicase exclusivamente a uno de los progenitores, aunque la parte ahora apelada solicitaba que se otorgase a su representada el derecho de uso de la vivienda familiar como progenitora custodia, y por tanto, no cabe solicitar en este recurso de apelaci\u00f3n, por ser extempor\u00e1neo, debiendo haber sido formulada en la instancia dicha petici\u00f3n de la parte ahora apelante.<\/p>\n
Y, en consecuencia, teniendo presente el principio prohibitivo de la reformatio in peius ( art. 456.1 LEC) que rige en materia de recurso de apelaci\u00f3n, procede mantener el pronunciamiento de la sentencia de instancia en sus t\u00e9rminos.<\/p>\n
CUARTO.En cuanto al \u00faltimo motivo de apelaci\u00f3n, la Ley 7\/2015, de 30 de junio, de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores, en el art\u00edculo 12 apartado noveno dispone que ” en caso de atribuci\u00f3n o distribuci\u00f3n del uso de la vivienda, las obligaciones contra\u00eddas por raz\u00f3n de su adquisici\u00f3n o mejora, incluidos los pr\u00e9stamos hipotecarios y los seguros vinculados a esta \ufb01nalidad, deben satisfacerse por las partes de acuerdo con lo dispuesto por el t\u00edtulo de constituci\u00f3n. Los gastos ordinarios de conservaci\u00f3n, mantenimiento y reparaci\u00f3n de la vivienda, incluidos los de comunidad y suministros, y los tributos y las tasas o impuestos de devengo anual corren a cargo del bene\ufb01ciario del derecho de uso “. Por tal raz\u00f3n, debe ser la Sra. Montserrat<\/p>\n
la que, en tanto que bene\ufb01ciaria del derecho de uso, satisfaga los tributos, tasas e impuestos en los t\u00e9rminos interesados por el recurrente.<\/p>\n
Por las razones expuestas, estimamos parcialmente el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto.<\/p>\n
QUINTO.Costas De conformidad con lo dispuesto en el art. 398.2 LEC, la estimaci\u00f3n parcial del recurso de apelaci\u00f3n formulado determina que no se condene en las costas derivadas del mismo a ninguno de los litigantes.<\/p>\n
Estimar parcialmente el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por la representaci\u00f3n procesal de D Ra\u00fal , frente a la Sentencia de fecha 13 de noviembre de 2020, dictada por el Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 6 de San Sebasti\u00e1n, cuyo contenido modi\ufb01camos, \ufb01jando que la satisfacci\u00f3n de los tributos y tasas o impuestos de devengo anual de la vivienda familiar corran a cargo de la parte bene\ufb01ciaria del derecho de uso, en este caso, D\u00aa. Montserrat .<\/p>\n
Sin imposici\u00f3n a la parte apelante de las costas causadas en esta instancia.<\/p>\n
Devu\u00e9lvase a Ra\u00fal el dep\u00f3sito constituido para recurrir, expidi\u00e9ndose por la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen el correspondiente mandamiento de devoluci\u00f3n.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del TS. El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LEC).<\/p>\n
Tambi\u00e9n podr\u00e1n interponer recurso extraordinario por INFRACCI\u00d3N PROCESAL ante la Sala de lo Civil del TS por alguno de los motivos previstos en la LEC. El recurso habr\u00e1 de interponerse mediante escrito presentado ante este Tribunal dentro de los VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculo 470.1 y Disposici\u00f3n Final decimosexta de la LEC).<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros si se trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la cuenta de dep\u00f3sitos y consignaciones que este tribunal tiene abierta en el Banco Santander con el n\u00famero 1858 0000 12 2199\/21. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un “Recurso” c\u00f3digo 06 para el recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA 15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n
Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con \ufb01nes contrarios a las leyes.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los\/las Ilmos.\/Ilmas. Sres.\/Sras.<\/p>\n
Magistrados\/as que la \ufb01rman y le\u00edda por el\/la Ilmo.\/Ilma. Magistrado\/a Ponente en el mismo d\u00eda de su fecha, de lo que yo, la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Analiza la valoraci\u00f3n de la prueba, concluyendo que el r\u00e9gimen de visitas es suficientemente amplio. La solicitud de compensaci\u00f3n por perdida del uso de la vivienda resulta extempor\u00e1nea al no haberse interesado con la demanda inicial. Los tributos y tasas corren a cargo del beneficiario del uso (Art. 12.9 Ley 7\/2015)<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2512],"materia":[1173],"organo":[1887],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-13541","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-regimen-de-visitas-y-compensacion-por-la-perdida-del-uso-de-la-vivienda","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-2a-audiencia-provincial-de-gipuzkoa","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13541","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13541"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13541"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13541"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13541"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13541"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13541"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13541"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}