AVENIDA GASTEIZ, 18-2\u00aa planta – C.P.\/PK: 01008 TEL.: 945-004821 Fax\/ Faxa: 945-004820 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.1a.araba@justizia.eus<\/p>\n
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NIG PV \/ IZO EAE: 01.02.2-19\/016430 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :01059.42.1-2019\/0016430 Recurso apelaci\u00f3n medidas hijos extramatrimoniales contencioso LEC 2000 \/ Ezkontzaz kanpoko semealaben neurriei buruzko apelazio-errekurtsoa (adostasunik gabe); 2000ko PZL 472\/2021 – C UPAD CIVIL O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia: Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 4 de Vitoria-Gasteiz – UPAD Civil \/ Arlo Zibileko ZULUP – Gasteizko Lehen Auzialdiko 4 zenbakiko Epaitegia Autos de Medidas hijos no matrimoniales contencioso 1544\/2019 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Juan Francisco Procurador\/a \/ Prokuradorea: JULIAN SANCHEZ ALAMILLO Abogado\/a \/ Abokatua: SOFIA REY MARTINEZ Recurrido\/a \/ Errekurritua: Estibaliz Procurador\/a \/ Prokuradorea: ISABEL GOMEZ PEREZ DE MENDIOLA Abogado\/a \/ Abokatua: GRACIA MARIA HERRERA DELGADO MINISTERIO FISCAL 22-20 APELACI\u00d3N CIVIL La Audiencia Provincial de Vitoria-Gasteiz compuesta por los Ilmos. Sres. D\u00aa. Mar\u00eda Mercedes Guerrero Romeo, Presidenta, D. I\u00f1igo Madaria Azcoitia y D\u00aa. Silvia V\u00ed\u00f1ez Arg\u00fceso, Magistrados, ha dictado el d\u00eda quince de julio de dos mil veintiuno, EN NOMBRE DEL REY la siguiente<\/p>\n
En el recurso de apelaci\u00f3n civil, Rollo de Sala n\u00ba 472\/21 procedente del Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 4 de Vitoria-Gasteiz, Autos de Medidas Hijos No Matrimoniales Contencioso n\u00ba 1544\/19, promovido por D. Juan Francisco , dirigido por la Letrado D\u00aa. Sof\u00eda Rey Mart\u00ednez y representado por el Procurador D. Juli\u00e1n S\u00e1nchez Alamillo, frente a la sentencia n\u00ba 70\/21 dictada el 09-02-21, siendo parte apelada D\u00aa. Estibaliz ,dirigida por la Letrado D\u00aa. Gracia Mar\u00eda Herrera Delgado y representada por la Procuradora D\u00aa. Isabel G\u00f3mez P\u00e9rez de Mendiola, con intervenci\u00f3n del MINISTERIO FISCAL en la representaci\u00f3n p\u00fablica que ostenta. Ponente: Iltma.<\/p>\n
Sra. Presidenta D\u00aa. Mercedes Guerrero Romeo.<\/p>\n
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia n\u00famero 4 de Vitoria-Gasteiz se dict\u00f3 sentencia n\u00ba 70\/21 cuyo FALLO es del tenor literal siguiente:<\/p>\n
” DEBO ACORDAR Y ACUERDO, las siguientes medidas paterno-\ufb01liales en relaci\u00f3n con los menores Juliana , Leticia y Lorenza :<\/p>\n
A) La patria potestad se ejercer\u00e1 de forma compartida entre ambos progenitores, de modo que cualquier decisi\u00f3n en la vida de la menor de importancia, debe ser adoptada de mutuo acuerdo entre los progenitores (cambio de colegio, seguimiento escolar, seguimiento m\u00e9dico, tratamientos m\u00e9dicos de importancia…), todo ello en el correcto ejercicio de su responsabilidad parental.<\/p>\n
B) Los tres hijos menores de edad permanecer\u00e1n bajo la custodia de la madre.<\/p>\n
C) R\u00e9gimen de visitas.<\/p>\n
Atendiendo a la edad de los hijos, de 16 y 15 a\u00f1os y otra de 8, se establece un r\u00e9gimen de visitas normalizado para el momento en el que el padre pueda llevarlo a cabo por disponer de espacio en su vivienda. Sin perjuicio de que las dos mayores \ufb02exibilicen el mismo atendiendo a sus deseos y circunstancias educativas.<\/p>\n
El padre podr\u00e1 llevar a sus hijos al colegio, como hasta el momento, y recoger a la peque\u00f1a del mismo, en tanto en cuanto se lo permita su falta de actividad laboral. Cuando retorne al mercado laboral, podr\u00e1 estar dos tardes con las hijas despu\u00e9s del colegio hasta las 20.00 horas.<\/p>\n
La mitad de los periodos vacacionales escolares de Semana Santa y Navidad, se distribuir\u00e1n entre los progenitores, comenzando el primer periodo a la salida del colegio del ultimo d\u00eda lectivo hasta la mitad de los d\u00edas a las 12.00 de la ma\u00f1ana y terminando el segundo periodo a las 20.00 horas del \u00faltimo d\u00eda de las vacaciones (en este caso concreto y para el inicio de la guarda compartida, el segundo periodo terminar\u00e1 el d\u00eda 7 de enero a la entrada de la menor en el colegio).<\/p>\n
En estos periodos vacacionales no se realizaran visitas intersemanales a salvo que exista otro acuerdo entre los progenitores.<\/p>\n
El primer periodo vacacional a disfrutar corresponder\u00e1 los a\u00f1os pares al padre y a la madre el segundo periodo, los a\u00f1os impares a la inversa.<\/p>\n
Mitad de las vacaciones de verano (julio y agosto). Meses que se dividir\u00e1n por periodos quincenales desde el d\u00eda 1 a las 10.00 horas al d\u00eda 16 a las 10.00 horas (primera quincena) y desde el 16 a las 10.00 horas al d\u00eda 31 a las 20.00 horas (segunda quincena).<\/p>\n
El primer periodo vacacional a disfrutar corresponder\u00e1 los a\u00f1os pares al padre y a la madre el segundo periodo, los a\u00f1os impares a la inversa.<\/p>\n
No se hace especial menci\u00f3n a los puentes escolares, a salvo el acuerdo al que lleguen las partes.<\/p>\n
Mientras el padre no disponga en su domicilio de un espacio en el que puedan pernoctar los hijos, podr\u00e1n verse los \ufb01nes de semana alternos y las vacaciones en el modo establecido sin que se realicen pernoctas.<\/p>\n
Son aconsejables los acuerdos de las partes en la realizaci\u00f3n del r\u00e9gimen de visitas.<\/p>\n
D) El uso del domicilio familiar, debe atribuirse a la demandante, Sra. Estibaliz , y a los hijos menores de edad por considerar a los mismos el inter\u00e9s m\u00e1s necesitado de protecci\u00f3n.<\/p>\n
E) Ambos progenitores podr\u00e1n salir del territorio espa\u00f1ol con los hijos menores de edad, con el acuerdo del otro progenitor o con autorizaci\u00f3n judicial, y nunca por un espacio de tiempo superior a treinta d\u00edas.<\/p>\n
F) Para el pago de la pensi\u00f3n de alimentos y el pago del resto de los gastos ordinarios, educaci\u00f3n en el colegio, matricula, libros, material escolar, tasas, ampa, seguros, excursiones escolares, refuerzo y apoyo recomendado,<\/p>\n
el padre deber\u00e1 ingresar por cada uno de los hijos la cantidad de 150 euros en la cuenta que a los efectos designe la madre. Con car\u00e1cter anticipado y dentro de los cinco primeros d\u00edas de cada mes. Cantidad revisable conforme al IPC que de manera anual se\u00f1ala el INE.<\/p>\n
G) Adem\u00e1s ambos progenitores, har\u00e1n frente adem\u00e1s al pago de los gastos extraordinarios que generen los hijos y que se detallan en los fundamentos de derecho.<\/p>\n
H) No procede especial pronunciamiento sobre costas.<\/p>\n
No ha lugar a lo dem\u00e1s solicitado. ” SEGUNDO.- Frente a la anterior resoluci\u00f3n, se interpuso recurso de apelaci\u00f3n por la representaci\u00f3n de D. Juan Francisco , recurso que se tuvo por interpuesto con fecha 15-03-21, d\u00e1ndose el correspondiente traslado a las contrapartes por diez d\u00edas para alegaciones, present\u00e1ndose por el MINISTERIO FISCAL escrito interesando la desestimaci\u00f3n del recurso de apelaci\u00f3n y por la representaci\u00f3n de D\u00aa. Estibaliz escrito de oposici\u00f3n al recurso de apelaci\u00f3n planteado de contrario, y elev\u00e1ndose, seguidamente, los autos a esta Audiencia Provincial con emplazamiento de las partes.<\/p>\n
TERCERO.- Recibidos los autos en la Secretar\u00eda de esta Sala y comparecidas las partes, con fecha 25-05-21 se mand\u00f3 formar el correspondiente Rollo de apelaci\u00f3n, registr\u00e1ndose y turn\u00e1ndose la ponencia a la Iltma.<\/p>\n
Sra. Presidenta D\u00aa. Mar\u00eda Mercedes Guerrero Romeo, y, por providencia de fecha 25-05-21y se se\u00f1al\u00f3 para deliberaci\u00f3n, votaci\u00f3n y fallo el d\u00eda 29 de junio de 2.021, siendo modi\ufb01cada la composici\u00f3n del Tribunal el 02-06-21.<\/p>\n
CUARTO.- En la tramitaci\u00f3n de este recurso se han observado las prescripciones legales fundamentales.<\/p>\n
PRIMERO.- Sobre la guarda y custodia compartida.<\/p>\n
El progenitor, Juan Francisco interpone recurso de apelaci\u00f3n contra la sentencia de instancia que otorga la guarda y custodia de las tres hijas menores de edad a la madre. Alega que el padre conoce las necesidades de las ni\u00f1as y ha contribuido a su crianza, tienen una vinculaci\u00f3n estrecha con su padre, el equipo psicosocial lo reconoce en su informe, incluso la madre a\ufb01rma que es un buen padre y que no se opone a la custodia compartida. A\u00f1ade que la medida infringe la jurisprudencia desarrollada por las Audiencias y TS, as\u00ed como el art. 9.3 Ley 7\/2015, y que existe un perjuicio cultural.<\/p>\n
No se discute la existencia de un lazo afectivo entre las ni\u00f1as y el progenitor, quien ha colaborado en su crianza y cuidado. El equipo psicosocial pone de mani\ufb01esto el lazo afectivo entre las hijas y ambos progenitores, las ni\u00f1as a\ufb01rman que quieren mayor presencia del padre en sus vidas.<\/p>\n
La psic\u00f3loga Rosario indica que tanto el padre como la madre emiten un discurso muy cr\u00edtico sobre el otro, mostrando descon\ufb01anza mutua sobre el desempe\u00f1o parental. Su comunicaci\u00f3n es escasa, en ocasiones negativa, con reproches mutuos y descon\ufb01anza.<\/p>\n
Del informe se deduce que el progenitor est\u00e1 capacitado para cuidar a las ni\u00f1as, la relaci\u00f3n entre las hijas y Juan Francisco es de afecto y con\ufb01anza, desde que eran peque\u00f1as. El \u00fanico problema es el que pone de mani\ufb01esto la juez, el padre no tiene una vivienda para que las ni\u00f1as convivan con \u00e9l con comodidad. La vivienda familiar sita en el barrio de DIRECCION000 de \u00e9sta Ciudad es la que ahora ocupa el progenitor, que tiene dos habitaciones alquiladas a terceras personas. Esta vivienda no tiene espacio para las tres hijas, el padre lo reconoce en el acto de juicio. Y lo que es m\u00e1s importante, convivir con otros dos extra\u00f1os podr\u00eda ser un peligro para las menores dada su edad.<\/p>\n
El hecho de que exista mala relaci\u00f3n entre los progenitores, que no exista comunicaci\u00f3n, o sea nula, no afecta a la guarda y custodia compartida. Hemos dicho en anteriores resoluciones que, la relaci\u00f3n entre los padres, aunque se lleven mal, no puede in\ufb02uir en la convivencia con los hijos, y no puede ser el motivo para decidir la guarda y custodia ( art. 9.2 Ley 7\/2015).<\/p>\n
Nada tiene que ver en este caso el origen de la familia, ha quedado acreditado que el progenitor se preocupa de sus hijas, y que siempre ha contribuido a su desarrollo cultural y educativo desde que eran peque\u00f1as.<\/p>\n
El art. 9.3 de la Ley 7\/2015 indica que el juez adoptar\u00e1 la custodia compartida siempre que no sea perjudicial para el inter\u00e9s de los menores, atendiendo a distintas circunstancias que enumera. En el mismo sentido el apartado sexto del mismo art\u00edculo establece que se podr\u00e1 otorgar la guarda y custodia del menor cuando sea necesario para garantizar el inter\u00e9s superior del menor y a la vista de los informes que procedan.<\/p>\n
El art\u00edculo 92 del C\u00f3digo Civil, en relaci\u00f3n con el art\u00edculo 9 de la Ley Org\u00e1nica 1\/1996, de 15 de enero, de Protecci\u00f3n Jur\u00eddica del Menor, no establece criterio para determinar y delimitar el inter\u00e9s del menor en el r\u00e9gimen de custodia, salvo el que resulta de la uni\u00f3n entre los hermanos.<\/p>\n
En la sentencia de 24 de mayo de 2.018 record\u00e1bamos el signi\ufb01cado del inter\u00e9s del menor conforme a lo establecido en el art. 2.1 de la Ley Org\u00e1nica 1\/1996, de 15 de enero, de Protecci\u00f3n Jur\u00eddica del Menor: ” Todo menor tiene derecho a que su inter\u00e9s superior sea valorado y considerado como primordial en todas las acciones y decisiones que le conciernan, tanto en el \u00e1mbito p\u00fablico como privado. En la aplicaci\u00f3n de la presente ley y dem\u00e1s normas que le afecten, as\u00ed como en las medidas concernientes a los menores que adopten las instituciones, p\u00fablicas o privadas, los Tribunales, o los \u00f3rganos legislativos primar\u00e1 el inter\u00e9s superior de los mismos sobre cualquier otro inter\u00e9s leg\u00edtimo que pudiera concurrir.” Este precepto debe interpretarse teniendo en cuenta una serie de criterios generales que avala la jurisprudencia, el desarrollo del menor y la satisfacci\u00f3n de sus necesidades b\u00e1sicas, materiales, f\u00edsicas y educativas; sus sentimientos y opini\u00f3n; que su desarrollo tenga lugar en un entorno familiar adecuado y libre de violencia. Circunstancias que se ponderar\u00e1n por el tribunal atendiendo a su edad, madurez, y la estabilidad que necesita en su entorno familiar para que pueda desarrollarse adecuadamente.<\/p>\n
Pues bien, en este caso, aunque ambos progenitores tienen capacidades para ejercer la guarda y custodia compartida, y las ni\u00f1as muestran afecto por ambos, a\ufb01rmando que quieren estar m\u00e1s con su padre, el progenitor no tiene, en estos momentos, los medios adecuados para cuidar a las hijas en la vivienda donde reside y darles la estabilidad que necesitan. La casa est\u00e1 ocupada por otras dos personas desconocidas que pagan un alquiler al padre y esto podr\u00eda suponer un peligro para las menores teniendo en cuenta su edad.<\/p>\n
El padre debe analizar esta situaci\u00f3n y ofrecer una soluci\u00f3n si quiere convivir con las hijas, debe ofrecer un entorno seguro que garantice la convivencia de las menores sin riesgos, donde puedan estudiar y educarse con tranquilidad.<\/p>\n
El motivo no puede prosperar.<\/p>\n
SEGUNDO.- Sobre la pensi\u00f3n de alimentos.<\/p>\n
Para la \ufb01jaci\u00f3n de la pensi\u00f3n de alimentos deben tenerse en cuenta los ingresos de cada uno de los litigantes, los cuales permitir\u00e1n \ufb01jar la proporcionalidad, y en atenci\u00f3n a lo dispuesto en los art. 142, 144, 146, y 147 CC, la cuant\u00eda de los alimentos tiene que ser proporcionada al caudal y medios de qui\u00e9n los da y a las necesidades de qui\u00e9n los recibe, normativa que no suscita ning\u00fan problema te\u00f3rico de interpretaci\u00f3n y alcance, solamente una cuesti\u00f3n de hecho consistente en determinar de una manera efectiva y real esa proporcionalidad con los medios de uno y las necesidades del otro.<\/p>\n
En orden a las necesidades el C. Civil establece en el art. 142 que se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitaci\u00f3n, vestido y asistencia m\u00e9dica. Los alimentos comprenden tambi\u00e9n la educaci\u00f3n e instrucci\u00f3n del alimentista mientras sea menor de edad y a\u00fan despu\u00e9s, cuando no haya terminado su formaci\u00f3n por causa que no le sea imputable. El art. 10 Ley 7\/2015 indica que ser\u00e1 el juez determinar\u00e1 la contribuci\u00f3n de cada uno de los c\u00f3nyuges al sostenimiento de las cargas familiares y la pensi\u00f3n de alimentos para satisfacer las necesidades de los hijos.<\/p>\n
El recurrente pretende que creamos que no tiene ingresos, cuando en la instancia ha quedado acreditado que vive del dinero que le proporciona el alquiler de dos habitaciones en la vivienda de su propiedad, y una lonja tambi\u00e9n de su propiedad.<\/p>\n
Las menores tienen los gastos propios de su edad, est\u00e1n estudiando en Ikastolas, adem\u00e1s, tienen gastos de ropa, ocio, y otros. El progenitor debe contribuir a estos gastos ordinarios con la suma de 150 euros por hijo.<\/p>\n
Los gastos extraordinarios se abonar\u00e1n por mitad previo consentimiento de ambos.<\/p>\n
TERCERO.- Costas.<\/p>\n
Las de \u00e9sta instancia se abonar\u00e1n por el recurrente ex art. 394 y 398 LEC.<\/p>\n
DESESTIMAR el recurso interpuesto por Juan Francisco representado por el procurador Juli\u00e1n S\u00e1nchez contra la sentencia dictada por el Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 4 de Vitoria-Gasteiz en el procedimiento de Medidas de hijos no matrimoniales n\u00ba 1544\/2019, CONFIRMANDO la misma; y con expresa imposici\u00f3n de costas al recurrente.<\/p>\n
Dese el destino legal al dep\u00f3sito constituido para recurrir.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo, si se acredita inter\u00e9s casacional. El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE d\u00edas h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LECn).<\/p>\n
Tambi\u00e9n podr\u00e1 interponerse recurso extraordinario por INFRACCI\u00d3N PROCESAL ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo por alguno de los motivos previstos en la LECn. El recurso habr\u00e1 de interponerse mediante escrito presentado ante este Tribunal dentro de los VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculo 470.1 y Disposici\u00f3n Final decimosexta de la LEC).<\/p>\n
Si el recurso de casaci\u00f3n se funda, exclusivamente o junto a otros motivos, en la infracci\u00f3n de las normas de Derecho civil, foral o especial propio de la Comunidad Aut\u00f3noma, y el estatuto de Autonom\u00eda ha previsto esta atribuci\u00f3n, corresponder\u00e1 conocer a la Sala de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia del Pa\u00eds Vasco ( art. 478.1.2\u00ba LEC).<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros se si trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la Cuenta de Dep\u00f3sitos y Consignaciones que este Tribunal tiene abierta en Banco Santander con el n\u00famero 0008-0000-00-0472-21. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un ” Recurso” c\u00f3digo 06 para recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n
Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con \ufb01nes contrarios a las leyes.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________ PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los Ilmos. Sres. Magistrados que la \ufb01rman y le\u00edda por la Iltma. Sra. Presidenta en el mismo d\u00eda de su fecha, de lo que yo, el Letrado de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
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