AVENIDA GASTEIZ, 18-2\u00aa planta – C.P.\/PK: 01008 TEL.: 945-004821 Fax\/ Faxa: 945-004820 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.1a.araba@justizia.eus<\/p>\n
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NIG PV \/ IZO EAE: 01.02.2-19\/012721 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :01059.42.1-2019\/0012721 Recurso apelaci\u00f3n de divorcio contencioso LEC\/ Adostasunik gabeko dibortzioari buruzko apelazioerrekurtsoa; PZL 194\/2021 – C UPAD CIVIL O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia: Juzgado de Violencia sobre la Mujer de Vitoria-Gasteiz – UPAD Penal \/ Zigor-arloko ZULUP – Gasteizko Emakumeen aurkako Indarkeriaren arloko Epaitegia Autos de Divorcio contencioso 135\/2019 (e)ko autoak Recurrente: Luisa Procuradora: ISABEL GOMEZ PEREZ DE MENDIOLA Abogada: ZURI\u00d1E JAIONE PARRA ARRIZABALAGA Recurrido \/ Impugnante: Salvador Procuradora: MARIA PILAR ELORZA BARRERA Abogado: FRANCISCO ANDRES MACIAS HIDALGO MINISTERIO FISCAL 1491-19 APELACI\u00d3N CIVIL La Audiencia Provincial de Vitoria-Gasteiz compuesta por los Ilmos. Sres. D\u00aa. Mar\u00eda Mercedes Guerrero Romeo, Presidenta, D. I\u00f1igo Madaria Azcotia y D\u00aa. David Losada Dur\u00e1n, Magistrados, ha dictado el d\u00eda diecisiete de mayo de dos mil veintiuno, la siguiente SENTENCIA N\u00ba 392\/21<\/p>\n
En el recurso de apelaci\u00f3n civil, Rollo de Sala n\u00ba 194\/21 procedente del Juzgado de Violencia Sobre la Mujer de Vitoria-Gasteiz, Autos de Divorcio Contencioso n\u00ba 135\/19, promovido por D\u00aa. Luisa , dirigida por la Letrado D\u00aa. Zuri\u00f1e Jaione Parra Arrizabalaga y representada por la Procuradora D\u00aa. Isabel G\u00f3mez P\u00e9rez de Mendiola, frente a la sentencia n\u00ba 69\/20 dictada el 21-10-20, siendo parte apelada e impugnante D. Salvador ,dirigido por el Letrado D. Francisco Andr\u00e9s Macias Hidalgo y representado por la Procuradora D\u00aa. Mar\u00eda Pilar Elorza Barrera, con intervenci\u00f3n del MINISTERIO FISCAL en la representaci\u00f3n p\u00fablica que ostenta. Ponente: D. I\u00f1igo Madaria Azcoitia.<\/p>\n
PRIMERO.- Por el Juzgado de Violencia Sobre la Mujer de Vitoria-Gasteiz se dict\u00f3 sentencia n\u00ba 69\/20 cuyo FALLO es del tenor literal siguiente:<\/p>\n
“ESTIMO PARCIALMENTE la demanda presentada por el Procurador de los Tribunales Jes\u00fas Mar\u00eda de las Heras Miguel en nombre y representaci\u00f3n de Luisa contra Salvador , declarando la disoluci\u00f3n por divorcio del matrimonio formado por ambos con las siguientes medidas reguladoras de las relaciones paterno \ufb01lales:<\/p>\n
1. Se atribuye la custodia de las menores Rosaura y Sacramento a la madre, siendo la patria potestad compartida por ambos progenitores.<\/p>\n
2. Se atribuye a la madre y a las dos menores el uso del domicilio familiar sito en la AVENIDA000 n\u00famero NUM000 de Vitoria-Gasteiz por un periodo m\u00e1ximo de dos a\u00f1os.<\/p>\n
3. Se \ufb01ja la obligaci\u00f3n de la madre y las menores de vivir en la localidad de Vitoria-Gasteiz.<\/p>\n
4. Se \ufb01ja un r\u00e9gimen de visitas en favor del padre consistente en: *Primera fase de dos meses de duraci\u00f3n: R\u00e9gimen de visitas supervisado por profesionales del PEF consistente en dos d\u00edas a la semana, martes y jueves, desde las 17:30 a las 19:30 horas, siempre teniendo en cuenta el horario laboral del padre, hasta completar ocho semanas con este sistema. *Segunda y de\ufb01nitiva fase: Transcurridas esas ocho semanas completas, el PEF emitir\u00e1 informe que para el caso de ser favorable, se eliminar\u00e1 la supervisi\u00f3n de las visitas, pudiendo el padre estar con las menores los martes y los jueves desde la salida del colegio hasta las 20:00 horas realiz\u00e1ndose la entrega en el PEF. Igualmente las menores estar\u00e1n en compa\u00f1\u00eda de su progenitor los \ufb01nes de semana alternos desde el viernes a la salida del colegio hasta el lunes a la entrada del colegio.<\/p>\n
En cuanto a las vacaciones de navidad, las menores estar\u00e1n con un progenitor desde el d\u00eda de las vacaciones escolares hasta el 30 de diciembre a las 20:00 horas y con el otro progenitor desde el 30 de diciembre a las 20:00 horas hasta el d\u00eda de regreso al centro escolar. En caso de desacuerdo elegir\u00e1 la madre en los a\u00f1os pares y el padre en los impares. Las entregas y recogidas se har\u00e1n en el PEF.<\/p>\n
En cuanto a las vacaciones de semana santa, se repartir\u00e1n por mitad eligiendo en caso de desacuerdo la madre en los a\u00f1os pares y el padre en los impares. Las entregas y recogidas se har\u00e1n en el PEF.<\/p>\n
En cuanto a las vacaciones de verano se repartir\u00e1n quince d\u00edas en julio para un progenitor y los otros quince d\u00edas de julio para el otro progenitor y quince d\u00edas en agosto para un progenitor y los otros quince d\u00edas de agosto para el otro progenitor eligiendo en caso de desacuerdo la madre en los a\u00f1os pares y el padre en los impares. Las entregas y recogidas se har\u00e1n en el PEF.<\/p>\n
La madre deber\u00e1 facilitar la comunicaci\u00f3n del padre con las menores en los periodos en los que las ni\u00f1as no est\u00e9n con su progenitor, siempre que estas comunicaciones no inter\ufb01eran en los periodos de descanso o estudio de las menores.<\/p>\n
5. Salvador deber\u00e1 abonar la cantidad de 460 euros en concepto de pensi\u00f3n de alimentos en favor de sus dos hijas menores de edad, cantidad pagadera en los cinco primeros d\u00edas de cada mes en la cuenta que la madre designe al efecto y que se actualizar\u00e1n conforme a las variaciones del IPC o \u00edndice que lo sustituya. Los gastos extraordinarios ser\u00e1n satisfechos al 60% por el padre y al 40% por la madre debiendo ser comunicados y consentidos por el otro progenitor.<\/p>\n
Y todo ello sin hacer especial condena en costas a ninguna de las partes. ” SEGUNDO.- Frente a la anterior resoluci\u00f3n, se interpuso recurso de apelaci\u00f3n por la representaci\u00f3n de D\u00aa.<\/p>\n
Luisa , recurso que se tuvo por interpuesto con fecha 4-12-20, d\u00e1ndose el correspondiente traslado a las contrapartes por diez d\u00edas para alegaciones, present\u00e1ndose por el MINISTERIO FISCAL escrito de adhesi\u00f3n parcial al recurso de apelaci\u00f3n interpuesto con las alegaciones prevenidas en el mismo y por la representaci\u00f3n de D. Salvador oposici\u00f3n al recurso de apelaci\u00f3n planteado de contrario e impugnaci\u00f3n de la sentencia<\/p>\n
dictada, con el oportuno traslado de la impugnaci\u00f3n formulada de contrario, present\u00e1ndose por el MINISTERIO FISCAL escrito oponi\u00e9ndose al recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por la representaci\u00f3n de don Salvador y por la representaci\u00f3n de D\u00aa. Luisa escrito de alegaciones sobre la admisibilidad de la impugnaci\u00f3n formulada de adverso, y elev\u00e1ndose, seguidamente, los autos a esta Audiencia Provincial con emplazamiento de las partes.<\/p>\n
TERCERO.- Recibidos los autos en la Secretar\u00eda de esta Sala y comparecidas las partes, con fecha 26-2-21 se mand\u00f3 formar el correspondiente Rollo de apelaci\u00f3n, registr\u00e1ndose y turn\u00e1ndose la ponencia y, tras dictar Auto acordando admitir y unir los documentos aportados con los escritos de interposici\u00f3n del recurso y de oposici\u00f3n, por providencia de 19-4-21 se se\u00f1al\u00f3 para deliberaci\u00f3n, votaci\u00f3n y fallo el 13 de mayo de 2.021.<\/p>\n
CUARTO.- En la tramitaci\u00f3n de este recurso se han observado las prescripciones legales fundamentales.<\/p>\n
PRIMERO.- Como primer motivo del recurso la Sra. Luisa impugna la medida sobre “la obligaci\u00f3n de la madre y las menores de vivir en la localidad de Vitoria-Gasteiz”. Como argumentos reitera que actualmente, tras la maternidad, se encuentra sin empleo y s\u00f3lo percibe una RGI. Por ello justi\ufb01ca su petici\u00f3n de trasladarse con las menores a su localidad de origen en Asturias, donde cuenta con apoyo familiar para la conciliaci\u00f3n laboral y ofertas de trabajo, de lo que carece en Vitoria-Gasteiz. Traslado que a su juicio no perjudica, sino que redunda en bene\ufb01cio de las menores. Asimismo, pone de relieve que le ha sido asignada la guarda y custodia de las menores y que el entorno paterno no resulta feliz, seguro y saludable. Finalmente, hace menci\u00f3n a la edad de las menores y su escaso efecto sobre el arraigo, que asimismo lo tienen en Asturias donde acuden con frecuencia.<\/p>\n
Dando respuesta a esta primera cuesti\u00f3n, sin perjuicio de la libertad de la recurrente para elegir libremente su residencia como derecho fundamental reconocido en el art. 19 CE, lo que realmente interesa es una autorizaci\u00f3n para trasladar el domicilio de las menores a Asturias. Autorizaci\u00f3n que en la sentencia de primera instancia no se reconoce al considerar el arraigo de las menores en su relaci\u00f3n personal con ambos progenitores, que son sus \ufb01guras de referencia, lo cual aun existiendo razones para no establecer un r\u00e9gimen de custodia compartida, sin embargo, s\u00ed determina un r\u00e9gimen de visitas entre semana, martes y jueves, y \ufb01nes de semana alternos. Sobre la situaci\u00f3n laboral de la recurrente, la Juzgadora considera que tambi\u00e9n puede tener posibilidades de acceso al trabajo en esta ciudad, donde lo ha desarrollado durante varios a\u00f1os.<\/p>\n
Los argumentos laborales y de apoyo familiar que la recurrente pone de relieve para justi\ufb01car el traslado de la residencia de las menores a Asturias, aun razonable y comprensibles desde la perspectiva de la propia recurrente, sin embargo no los podemos valorar en t\u00e9rminos de necesidad perentoria e insuperable que, eventualmente, pudiera justi\ufb01car la consecuente alteraci\u00f3n de la situaci\u00f3n familiar de la forma menos perjudicial y cercana posible tras la ruptura de la convivencia, cual es mantener el domicilio y la relaci\u00f3n personal continuada en los t\u00e9rminos de cumplimiento del r\u00e9gimen de visitas m\u00e1s apropiado para fomentar la relaci\u00f3n de las menores y el padre. Ello teniendo en cuenta que las razones que excluyeron la posibilidad de una custodia compartida, adem\u00e1s del l\u00edmite resultante del art. 92.7 del C\u00f3digo Civil, tambi\u00e9n se encuentra en determinadas carencias del padre cuya superaci\u00f3n razonablemente se puede considerar en esa relaci\u00f3n m\u00e1s continuada y cercana.<\/p>\n
Las razones laborales, apuntadas en el recurso, aun aportados documentos sobre ofertas de trabajo de Asturias, no permiten descartar la posibilidad de empleo en la ciudad de residencia, donde la recurrente con su cuali\ufb01caci\u00f3n profesional ya ha trabajado con continuidad y, si bien en la actualidad se encuentra en situaci\u00f3n de desempleo, tampoco consta que las posibilidades laborales sean menores o de una di\ufb01cultad notablemente superior a las ofrecidas en Asturias. Del mismo modo, la posibilidad de apoyo familiar, aun entendiendo que la recurrente valore y considere m\u00e1s cercano su propio entorno familiar en Asturias, tampoco puede descartar recibirlo del entorno paterno, menos cuando la normalidad en el r\u00e9gimen de visitas permita a los propios progenitores adaptar de forma e\ufb01caz y razonable, en bene\ufb01cio de las menores, las necesidades y atenciones puntuales para su cuidado.<\/p>\n
SEGUNDO.- Los dem\u00e1s motivos del recurso de apelaci\u00f3n se re\ufb01eren a las condiciones temporales del uso de la vivienda y al importe de la pensi\u00f3n de alimentos.<\/p>\n
El art. 12 de la Ley Vasca 7\/2015, de 30 de junio, de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores, regula el uso de la vivienda familiar bajo el preferente criterio m\u00e1s conveniente para el inter\u00e9s superior de los hijos e hijas y, en segundo lugar, al criterio de necesidad de los miembros de la pareja.<\/p>\n
En el primer caso, como limitaci\u00f3n temporal se establece: mientras dure la obligaci\u00f3n de alimentos. S\u00f3lo si el uso en favor de uno de los c\u00f3nyuges se reconoce por razones de su necesidad personal, la ley establece un plazo m\u00e1ximo de dos a\u00f1os, prorrogables. En el supuesto de autos la Juzgadora de primera instancia reconoce<\/p>\n
el derecho de uso de la vivienda familiar en favor de las menores, cuya guarda y custodia se otorga a la madre.<\/p>\n
Por tanto, el uso que \u00e9sta tiene reconocido lo es bajo el preferente inter\u00e9s de los menores y por ello, en tanto contin\u00fae la situaci\u00f3n econ\u00f3mica y de custodia actuales, no es procedente la \ufb01jaci\u00f3n de un plazo determinado para el uso de la viviena familiar mientras se mantenga la obligaci\u00f3n de alimentos.<\/p>\n
El importe de la pensi\u00f3n de alimentos a cargo del padre se debe concretar bajo una razonada y razonable valoraci\u00f3n de la prueba, conforme a sus recursos y proporcionada con las necesidades de las menores, art.<\/p>\n
146 del C\u00f3digo Civil.<\/p>\n
La Juzgadora toma como referencia las \u00faltimas n\u00f3minas del obligado y hace una amplia menci\u00f3n tanto a los gastos como a la necesidades de la menores y situaci\u00f3n econ\u00f3mica de la madre y si bien, en los t\u00e9rminos que re\ufb01ere la recurrente, la situaci\u00f3n resultante de lo percibido en el ejercicio \ufb01scal 2018 es notablemente superior, debemos entender m\u00e1s razonable analizar la situaci\u00f3n actual deducida de la n\u00f3minas de enero a abril de 2020, que con las correcciones correspondientes, incluido el prorrateo de las extraordinarias y la correcci\u00f3n de la eventual duplicidad del descuento y reducci\u00f3n del mismo gasto (pr\u00e9stamo Michel\u00edn) pone de relieve la capacidad econ\u00f3mica del obligado, superior a los 1.743 euros que re\ufb01ere la sentencia, en relaci\u00f3n con unas necesidades de las menores y las posibilidades econ\u00f3micas de la madre, que arroja, teniendo asimismo en cuenta los criterios y la tabla 2.2 del CGPJ, una cifra ligeramente superior a la \ufb01jada, que por tanto corregimos, estableciendo una pensi\u00f3n conjunta, por las dos hijas, de 550 euros\/mes.<\/p>\n
TERCERO.- El Sr. Salvador impugna la sentencia en los concretos pronunciamientos que afectan, de una parte, a los gastos y compensaci\u00f3n econ\u00f3mica por el uso de la vivienda y, de otra, al periodo tutelado para el ejercicio de las visitas.<\/p>\n
Sobre los gastos de la vivienda familiar, cuyo uso se establece en favor de las hijas menores y la madre que ejerce su guarda, no es necesario un concreto pronunciamiento en cuanto los inherentes a tal uso, como son los consumos y suministros, son a cargo de quien hace uso de los mismos, y los derivados de la propiedad son a cargo del titular. En cualquier caso, el art. 12.9 de la Ley Vasca 7\/2015, establece que los gastos ordinarios de conservaci\u00f3n, mantenimiento y reparaci\u00f3n de la vivienda, incluidos los de comunidad y suministros, y los tributos y las tasas o impuestos de devengo anual corren a cargo del bene\ufb01ciario del derecho de uso.<\/p>\n
La compensaci\u00f3n econ\u00f3mica por el uso exclusivo, art. 12.7 de la Ley Vasca 7\/2015, no es aplicable en el caso de autos dado que el uso preferente se reconoce en favor de las hija menoress, teniendo en cuenta el conjunto de las circunstancias concurrentes, sin perjuicio de que el progenitor custodio tambi\u00e9n haga uso de la vivienda.<\/p>\n
Dentro de la obligaci\u00f3n de alimentos, art. 142 del C\u00f3digo Civil se incluye la prestaci\u00f3n correspondiente por habitaci\u00f3n. En consecuencia, no procede \ufb01jar la compensaci\u00f3n interesada.<\/p>\n
Finalmente, la fase de visitas supervisadas durante ocho semanas responde a las razones que se expresan en la sentencia de primera instancia, para corregir la actitud del padre en cuanto al riesgo de implicaci\u00f3n a las menores en el con\ufb02icto familiar y conforme a la recomendaci\u00f3n del Equipo T\u00e9cnico. Raz\u00f3n que no pretende sino potenciar la parte positiva de la relaci\u00f3n y los lazos emocionales que \u00e9stas tienen con ambos progenitores.<\/p>\n
Circunstancias que explican la medida, aunque previamente se hubieran desarrollado visitas sin la tutela del PEF. En cualquier caso, adem\u00e1s de ser razonable y justi\ufb01cada, la medida se puede entender ya cumplida, si se ejecut\u00f3 el fallo y se cumpli\u00f3 satisfactoriamente con su \ufb01nalidad.<\/p>\n
CUARTO.- La especial naturaleza de las acciones objeto del recurso, en cuanto se encuentran implicados intereses de menores, es raz\u00f3n su\ufb01ciente para no hacer especial declaraci\u00f3n sobre las costas.<\/p>\n
Vistos los art\u00edculos citados y dem\u00e1s disposiciones de general y pertinente aplicaci\u00f3n FALLAMOS Estimar parcialmente el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por D\u00f1a. Luisa y desestimar la impugnaci\u00f3n presentada por D. Salvador , ambos contra la sentencia n\u00ba 69\/20, dictada en el procedimiento de divorcio seguido bajo n\u00ba 135\/19 ante el Juzgado de Violencia sobre la Mujer de Vitoria-Gasteiz , y en consecuencia con\ufb01rmamos dicha sentencia, salvo el l\u00edmite temporal de dos a\u00f1os para el uso de la vivienda, que dejamos sin efecto, y el importe de la pensi\u00f3n de alimentos que \ufb01jamos en 550 euros mensuales. Todo ello sin especial declaraci\u00f3n sobre las costas del recurso ni de la impugnaci\u00f3n.<\/p>\n
Dese el destino legal a los dep\u00f3sitos constituidos para recurrir.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo, si se acredita inter\u00e9s casacional. El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE d\u00edas h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LECn).<\/p>\n
Tambi\u00e9n podr\u00e1 interponerse recurso extraordinario por INFRACCI\u00d3N PROCESAL ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo por alguno de los motivos previstos en la LECn. El recurso habr\u00e1 de interponerse mediante escrito presentado ante este Tribunal dentro de los VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculo 470.1 y Disposici\u00f3n Final decimosexta de la LEC).<\/p>\n
Si el recurso de casaci\u00f3n se funda, exclusivamente o junto a otros motivos, en la infracci\u00f3n de las normas de Derecho civil, foral o especial propio de la Comunidad Aut\u00f3noma, y el estatuto de Autonom\u00eda ha previsto esta atribuci\u00f3n, corresponder\u00e1 conocer a la Sala de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia del Pa\u00eds Vasco ( art. 478.1.2\u00ba LEC).<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros se si trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la Cuenta de Dep\u00f3sitos y Consignaciones que este Tribunal tiene abierta en Banco Santander con el n\u00famero 0008-0000-00-0194-21. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un ” Recurso” c\u00f3digo 06 para recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los Ilmos. Sres. Magistrados que la \ufb01rman y le\u00edda por el Iltmo. Sr. Magistrado Ponente en el mismo d\u00eda de su fecha, de lo que yo, el Letrado de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
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