BARROETA ALDAMAR, 10-3\u00aaplanta – C.P.\/PK: 48001 TEL.: 94-4016665 Fax\/ Faxa: 94-4016992 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.4a.bizkaia@justizia.eus<\/p>\n
elektronikoa:<\/p>\n
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NIG PV \/ IZO EAE: 48.03.2-19\/001944 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :48046.42.1-2019\/0001944 Recurso apelaci\u00f3n de divorcio contencioso LEC 2000 \/ Adostasunik gabeko dibortzioari buruzko apelazioerrekurtsoa; 2000ko PZL 1322\/2020 – E O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia: Juzgado de 1\u00aa Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 1 de DIRECCION000 – UPAD \/ ZULUP – DIRECCION000 Lehen Auzialdiko eta Instrukzioko 1 zenbakiko Epaitegia Autos de Divorcio contencioso 370\/2019 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Lidia Procurador\/a\/ Prokuradorea:IKER LEGORBURU URIARTE Abogado\/a \/ Abokatua: AITOR AMUNATEGUI CENARRUZABEITIA Recurrido\/a \/ Errekurritua: Samuel Procurador\/a \/ Prokuradorea: MARTA LEZAOLA RUIZ Abogado\/a\/ Abokatua: JOS\u00c9 MANUEL SASIAIN MART\u00cdNEZ S E N T E N C I A N.\u00ba 930\/2021 ILMAS. SRAS.<\/p>\n
En Bilbao, a siete de junio de dos mil veintiuno.<\/p>\n
La Audiencia Provincial de Bizkaia. Secci\u00f3n Cuarta, constituida por las Ilmas. Sras. que al margen se expresan, ha visto en tr\u00e1mite de apelaci\u00f3n los presentes autos civiles de Divorcio contencioso 370\/2019 del Juzgado de 1\u00aa Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 1 de DIRECCION000 – UPAD, a instancia de D\u00aa. Lidia , apelante – demandada , representada por el procurador D. IKER LEGORBURU URIARTE y defendido por el letrado D. AITOR AMUNATEGUI<\/p>\n
CENARRUZABEITIA, contra D. Samuel , apelado – demandante , representado por la procuradora D.\u00aa MARTA LEZAOLA RUIZ y defendido por el letrado D. JOS\u00c9 MANUEL SASIAIN MART\u00cdNEZ; todo ello en virtud del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto contra Sentencia dictada por el mencionado Juzgado, de fecha 29 de julio de 2020.<\/p>\n
Se aceptan y se dan por reproducidos en lo esencial, los antecedentes de hecho de la sentencia impugnada en cuanto se relacionan con la misma.<\/p>\n
PRIMERO.- El Fallo de la sentencia recurrida de instancia es del tenor literal siguiente:<\/p>\n
“FALLO” ESTIMO PARCIALMENTE la demanda formulada por la procuradora Marta Lezaola Ru\u00edz, en nombre y representaci\u00f3n de D. Samuel , frente a D\u00aa. Lidia , DECRETO EL DIVORCIO del matrimonio de los expresados con todos los efectos legales, y ACUERDO LAS SIGUIENTES MEDIDAS DEFINITIVAS:<\/p>\n
1.- Quedan revocados todos los consentimientos y poderes que rec\u00edprocamente se hubieren otorgado los c\u00f3nyuges, pudiendo en adelante vivir separados.<\/p>\n
2.- Se atribuye a D\u00aa. Lidia la vivienda familiar situada en la CALLE000 n\u00ba NUM000 , de la localidad de DIRECCION001 , por un plazo de dos a\u00f1os, debiendo abonar la Sra. Lidia al Sr. Samuel la cantidad de 300 euros mensuales como compensaci\u00f3n por su uso, debiendo ser satisfechos por ella los gastos derivados del uso y disfrute de la vivienda.<\/p>\n
3.- D. Samuel y D\u00aa. Lidia abonar\u00e1n por mitad las cuotas que se devenguen del pr\u00e9stamo hipotecario que grava la vivienda familiar.<\/p>\n
4.- D. Samuel deber\u00e1 abonar en concepto de pensi\u00f3n de alimentos a favor de su hija la cantidad de 300 euros mensuales para contribuir a las necesidades m\u00e1s b\u00e1sicas de la misma. La cantidad se deber\u00e1 satisfacer en los cinco primeros d\u00edas de cada mes, en el n\u00famero de cuenta que se\u00f1ale la hija para su ingreso. Esta cantidad la abonar\u00e1 hasta que la hija mayor de edad concluya sus estudios o cumpla los veintis\u00e9is a\u00f1os de edad o antes si es independiente econ\u00f3micamente. La mencionada cantidad se adecuar\u00e1 anualmente de acuerdo con las modi\ufb01caciones que experimente el IPC, o en su defecto, el \u00edndice de referencia que pueda subsistir en el futuro.<\/p>\n
La primera actualizaci\u00f3n se realizar\u00e1 en el mes de enero de 2021. Dicho importe cubre no solo los alimentos en sentido estricto, sino tambi\u00e9n los correspondientes a sanidad, ordinarios, vestido y habitaci\u00f3n, en lo que corresponde a los progenitores.<\/p>\n
5.-No ha lugar a adoptar ninguna otra medida de\ufb01nitiva.<\/p>\n
No se hace expresa imposici\u00f3n de las costas procesales devengadas en la tramitaci\u00f3n del presente procedimiento.<\/p>\n
SEGUNDO.- Publicada y noti\ufb01cada dicha resoluci\u00f3n a las partes litigantes, por la representaci\u00f3n de la partedemandada se interpuso en tiempo y forma recurso de apelaci\u00f3n que, admitido por el Juzgado de Instancia y tramitado en legal forma ha dado lugar a la formaci\u00f3n del presente rollo, al que ha correspondido el n\u00ba 1322\/20 de Registro y que se ha suscitado con arreglo a los tr\u00e1mites de los de su clase.<\/p>\n
TERCERO.- Hecho el oportuno se\u00f1alamiento quedaron las actuaciones sobre la Mesa del Tribunal para la votaci\u00f3n y fallo.<\/p>\n
CUARTO.- En la tramitaci\u00f3n del presente recurso se han observado las prescripciones legales.<\/p>\n
Ha sido Ponente para este tr\u00e1mite la Ilma. Sra. Magistrada D.\u00aa ANA BEL\u00c9N IRACHETA UNDAGOITIA.<\/p>\n
PRIMERO.- D. Samuel formul\u00f3 demanda frente a D\u00aa Lidia , en la que solicita la disoluci\u00f3n del matrimonio por divorcio, y la adopci\u00f3n de medidas consistentes en pensi\u00f3n de alimentos para la hija mayor de edad, por importe de doscientos (250) euros mensuales, a cargo de los dos progenitores por mitades e iguales partes ; para el supuesto de que se atribuyese el uso de vivienda familiar, de car\u00e1cter ganancial, a uno de los c\u00f3nyuges, que considera improcedente, el abono por parte del adjudicatario de los gastos derivados del uso y \ufb01jaci\u00f3n de compensaci\u00f3n por privaci\u00f3n de uso a favor del otro por importe de 500 euros mensuales, sin costas.<\/p>\n
La demandada se opuso a la demanda y sin formular reconvenci\u00f3n, interes\u00f3 en lo referente a la pensi\u00f3n de alimentos de la hija mayor de edad, se \ufb01jar\u00e1 en cuatrocientos (400) euros mensuales, actualizables conforme al IPC, y con cago exclusivo al demandado y atribuci\u00f3n de uso de la vivienda familiar a la Sra. Lidia y a la hija y<\/p>\n
la \ufb01jaci\u00f3n de pensi\u00f3n compensatoria de 475 euros, actualizable anualmente conforme al IPC, con imposici\u00f3n de costas.<\/p>\n
La sentencia de primera instancia declara la disoluci\u00f3n del matrimonio por divorcio con los efectos inherentes a tal declaraci\u00f3n y adopta las siguientes medidas: pensi\u00f3n de alimentos de la hija mayor de edad con cargo exclusivo al padre, trescientos (300 euros) mensuales actualizables conforme al IPC , atribuye a D\u00aa Lidia uso de la vivienda familiar por plazo de dos a\u00f1os, con obligaci\u00f3n de hacer frente a los gastos de la vivienda, \ufb01ja una compensaci\u00f3n por privaci\u00f3n de uso a favor D. Samuel por importe de 500 euros mensuales y no establece pensi\u00f3n compensatoria a favor de D\u00aa Lidia por no haber formulado reconvenci\u00f3n.<\/p>\n
Frente a dicha sentencia interpone recurso de apelaci\u00f3n D\u00aa Lidia , que postula la revocaci\u00f3n de todas las medidas establecidas en la sentencia y adem\u00e1s la \ufb01jaci\u00f3n de pensi\u00f3n compensatoria, y subsidiariamente, para el supuesto de que se considerara improcedente por no haberse formulado reconvenci\u00f3n se decrete nulidad de actuaciones a partir de la contestaci\u00f3n de la demanda al objeto de que el demandante formule alegaciones sobre la pensi\u00f3n compensatoria.<\/p>\n
SEGUNDO.- Por exigencias de orden l\u00f3gico procesal procede examinar, en primer lugar, la solicitud de nulidad de actuaciones formulada por D\u00aa Lidia , bien que los haya sido con car\u00e1cter subsidiario y de forma inadecuada, como se ver\u00e1 a continuaci\u00f3n.<\/p>\n
Es de se\u00f1alar que en el escrito de interposici\u00f3n de recurso no se alega la norma de procedimiento infringida en el curso de proceso que hubiera provocado indefensi\u00f3n a la demandada.<\/p>\n
No obstante, se indica que la declaraci\u00f3n de nulidad de actos judiciales requiere la concurrencia de alguno de los supuestos que contempla el art. 238 LOPJ que son los siguientes:<\/p>\n
1\u00ba) Que se hayan producido con mani\ufb01esta falta de jurisdicci\u00f3n o de competencia objetiva o funcional.<\/p>\n
2\u00ba) Que se hayan realizado bajo violencia o intimidaci\u00f3n racional y fundada de un mal inminente y grave.<\/p>\n
3\u00ba) Que se haya prescindido total y absolutamente de las normas esenciales de procedimiento establecidas por la ley o con infracci\u00f3n de los principios de audiencia, asistencia y defensa siempre que efectivamente se haya producido indefensi\u00f3n.<\/p>\n
4\u00ba) Cuando se realicen sin intervenci\u00f3n de abogado, en los casos en que la ley la establezca como preceptiva.<\/p>\n
5\u00ba) Cuando se celebren vistas sin la preceptiva intervenci\u00f3n del secretario judicial.<\/p>\n
6\u00ba) En los dem\u00e1s casos en los que las leyes procesales as\u00ed lo establezcan.Con relaci\u00f3n a la indefensi\u00f3n es doctrina del Tribunal Constitucional que no puede alegar indefensi\u00f3n quien la ha provocado con su propio comportamiento (vid TC 24 Oct (EDJ171608), 4 Jul (EDJ118920), y 6 Jun.2005 (EDJ96388, entre otras).<\/p>\n
En el caso que nos ocupa la demanda apelante admite que no formul\u00f3 reconvenci\u00f3n solicitando el reconocimiento del derecho a pensi\u00f3n compensatoria tal como exige el art\u00edculo 770,2\u00aa apartado e) LEC.<\/p>\n
De otra parte, al inicio de la vista, en la audiencia que se dio a la demandada apelante con motivo del cuestionamiento por el actor la admisi\u00f3n como objeto del proceso de la pensi\u00f3n compensatoria, al efecto de la formulaci\u00f3n de alegaciones con relaci\u00f3n a la no formulaci\u00f3n de reconvenci\u00f3n solicitando el reconocimiento del derecho a pensi\u00f3n compensatoria, esta no interes\u00f3 del \u00f3rgano judicial la realizaci\u00f3n de actuaci\u00f3n alguna para soluci\u00f3n de la cuesti\u00f3n procesal, manifestando que se trataba de un defecto meramente formal y que la contestaci\u00f3n a la demanda era su\ufb01ciente para tener por formulada la petici\u00f3n.<\/p>\n
En las circunstancias descritas es claro que la nulidad de actuaciones solicitada en el recurso es improcedente pues m\u00e1s all\u00e1 de que la reconvenci\u00f3n es el cauce adecuado para que el demandado formule sus pretensiones contra el actor distintas de la desestimaci\u00f3n de la demanda , en procesos matrimoniales esta expresamente previsto en el articulo 770,2\u00aa apartado e) LEC, con la salvedad de las materias en las que estuviera implicado el orden p\u00fablico, la demandada apelante, advertida del defecto procesal cometido, persisti\u00f3 en el mismo, sin realizar ni solicitar del \u00f3rgano judicial la pr\u00e1ctica de actuaci\u00f3n alguna en aras de la soluci\u00f3n del defecto procesal.<\/p>\n
TERCERO.- Rechazada la nulidad de actuaciones procede entrar en el examen de las medidas con cuyo contenido discrepa la parte y en la procedencia del reconocimiento o no del derecho a pensi\u00f3n compensatoria a favor de la apelante, rechazado en la sentencia apelada por no haberse formulado la solicitud mediante reconvenci\u00f3n, cuesti\u00f3n que se examinar\u00e1 en primer lugar.<\/p>\n
El car\u00e1cter de derecho dispositivo de la pensi\u00f3n compensatoria es una cuesti\u00f3n pac\u00ed\ufb01ca desde antiguo.<\/p>\n
As\u00ed, la STS 795\/1987 de 2 de diciembre de 1987 (ROJ: STS 8855\/1987- ECLI:ES:TS:1987:8855 A)Desde un punto de vista puramente procesal, puede a\ufb01rmarse que el proceso civil tiene como \ufb01nalidad la actuaci\u00f3n del<\/p>\n
ordenamiento jur\u00eddico privado; impera el principio dispositivo, en el que ha de integrarse el de rogaci\u00f3n, y la puesta en marcha de la actividad jurisdiccional, su iniciaci\u00f3n, no se produce de o\ufb01cio, sino que aparece entregada al titular del derecho sustantivo, que puede ejercitarlo o no en juicio, siendo libre incluso para renunciarlo o desistir de la acci\u00f3n entablada, delimitando su lib\u00e9rrima voluntad el estricto contenido del proceso, que ha de versar sobre lo por \u00e9l querido, con los l\u00edmites por \u00e9l se\u00f1alados, de tal manera que la sentencia que ponga \ufb01n al procedimiento ni puede dar m\u00e1s, ni cosa distinta a aquella pedida en la demanda, en congruencia tambi\u00e9n con las pretensiones del demandado, a nada de lo cual se opone que en el proceso matrimonial convivan con este elemento dispositivo otros de “ius cogens\u00bb derivados de la especial naturaleza del derecho de familia, ni que la congruencia se produzca sin conformidad r\u00edgida y literal con los pedimentos expresados en los suplicos de los escritos de las partes, porque cuando no existe petici\u00f3n expresa de un derecho facultativo o dispositivo y \u00e9ste tampoco se desprende de la “causa petendi\u00bb, el \u00f3rgano jurisdiccional ha de sujetarse a lo solicitado, lo que ocurre en el aspecto puramente econ\u00f3mico afectante a los c\u00f3nyuges y no a los descendientes menores de edad. B) Ni en las medidas provisional\u00edsimas anteriores a la demanda de separaci\u00f3n o divorcio ( art. 104 del C. Civil ), ni en las coet\u00e1neas al procedimiento, cuando no existe convenio regulador entre las partes (arts. 102 y 103), ni en las medidas de\ufb01nitivas a adoptar por el Juez, a que se re\ufb01ere el art. 91, \ufb01gura la pensi\u00f3n compensatoria; si, pues, la ley no autoriza al Juez a que se\u00f1ale tal pensi\u00f3n de o\ufb01cio y, en cambio, las partes pueden incluirla en el convenio regulador o pedirla en el procedimiento, demostrando la concurrencia de las circunstancias a que se re\ufb01ere el art. 97 del C\u00f3digo Civil (desequilibrio en relaci\u00f3n con la posici\u00f3n del otro; empeoramiento respecto a su situaci\u00f3n anterior en el matrimonio), es claro que no nos encontramos ante norma de derecho imperativo, sino ante otra de derecho dispositivo, que puede ser renunciada por las partes, no haci\u00e9ndola valer y que no afecta a las cargas del matrimonio, precisamente por no afectar a los hijos, respecto a los cuales s\u00ed se re\ufb01ere la funci\u00f3n tuitiva, todo ello con independencia de la facultad de pedir alimentos, si se cumplen los requisitos legales, como derecho concurrente (art\u00edculo 142 y siguientes). C) Hay, pues, un derecho subjetivo, una situaci\u00f3n de poder concreto, entregada al arbitrio de la parte, que puede hacerlo valer o no, sin que deba intervenir en tal aspecto y de modo coactivo el poder p\u00fablico, al no afectar al sostenimiento de la familia, ni a la educaci\u00f3n o alimentaci\u00f3n de los hijos comunes, ni a las cargas del matrimonio, salvaguardadas por otros preceptos; se pretende s\u00f3lo mantener un equilibrio y que cada uno de los c\u00f3nyuges pueda continuar con el nivel econ\u00f3mico que ten\u00eda en el matrimonio.<\/p>\n
En fechas m\u00e1s recientes la STS N\u00ba : 134\/2014 25\/03\/2014 Recurso N\u00ba : 1966 \/ 2012, dice que:<\/p>\n
Esta Sala ha declarado con respecto a la pensi\u00f3n del art. 97 del C. Civil que Se trata adem\u00e1s de un derecho subjetivo sujeto a los principios generales de la justicia rogada y del principio dispositivo formal puesto que, seg\u00fan a\ufb01rma la propia Sentencia de 2 de diciembre de 1987 \u00abla ley no autoriza al juez a que se\u00f1ale tal pensi\u00f3n de o\ufb01cio y, en cambio, las partes pueden incluirla en el convenio regulador o pedirla en el procedimiento, demostrando la concurrencia de las circunstancias a que se re\ufb01ere el art. 97 del C\u00f3digo Civil (desequilibrio en relaci\u00f3n con la posici\u00f3n del otro, empeoramiento respecto a su situaci\u00f3n anterior en el matrimonio)\u00bb , raz\u00f3n por la que, sigue diciendo, \u00abes claro que no nos encontramos ante norma de derecho imperativo, sino ante otra de derecho dispositivo, que puede ser renunciada por las partes, no haci\u00e9ndola valer\u00bb.<\/p>\n
En el caso, como se ha dicho, la demandada no formul\u00f3 reconvenci\u00f3n interesando el reconocimiento del derecho a pensi\u00f3n compensatoria bien que en el suplic\u00f3 de la contestaci\u00f3n la interesara juntamente con la oposici\u00f3n a las medidas solicitadas por el actor y estando regido el reconocimiento del derecho a pensi\u00f3n compensatoria por el principio dispositivo y constando la expresa oposici\u00f3n del actor a que la pensi\u00f3n compensatoria formara parte del objeto del proceso, oposici\u00f3n que tiene cabal explicaci\u00f3n en la carencia de tr\u00e1mite para contestar a la petici\u00f3n y de articular la prueba de su inter\u00e9s sobre tal cuesti\u00f3n, se considera que no procede entrar en el examen de la cuesti\u00f3n referente a la pensi\u00f3n compensatoria.<\/p>\n
Y se se\u00f1ala que el supuesto de autos es distinto que el contemplado en la sentencia n\u00ba 732\/18 de esta secci\u00f3n, de 30 octubre, pues en aquel caso otra parte no hab\u00eda denunciado en el juicio el defecto procesal.<\/p>\n
CUARTO.- Con relaci\u00f3n a la pensi\u00f3n de alimentos de la hija mayor de edad comunes con cuyo importe discrepa el recurrente, alega que la \ufb01jada en la sentencia de primera instancia es insu\ufb01ciente para atender a tales gastos: coste de los estudios y a los gastos de transporte desde DIRECCION001 , municipio de residencia de la madre y de la hija, hasta Bilbao, adem\u00e1s de los inesperados, es oportuno recordar la normativa sobre gastos.<\/p>\n
El art\u00edculo 10.1 de la Ley 7\/2015, de 30 de junio, de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores, del Pa\u00eds Vasco, dispone que el Juez determinar\u00e1, cuando proceda: a) La contribuci\u00f3n de cada progenitor al sostenimiento de las cargas familiares y la pensi\u00f3n de alimentos para satisfacer las necesidades de los hijos e hijas. b) La proporci\u00f3n en la que deben contribuir a los gastos por sus necesidades extraordinarias. c) La periodicidad, forma de pago y bases de actualizaci\u00f3n de las anteriores.<\/p>\n
Y en el p\u00e1rrafo 3dispone que “Para el c\u00e1lculo de la prestaci\u00f3n de alimentos por gastos ordinarios se tendr\u00e1n en cuenta las necesidades de los hijos e hijas, los recursos econ\u00f3micos de cada miembro de la pareja, el tiempo<\/p>\n
de permanencia de los hijos e hijas con cada uno, la atribuci\u00f3n que se haya realizado del uso de la vivienda familiar, el lugar en que se haya \ufb01jado la residencia de los hijos e hijas y la contribuci\u00f3n a las cargas familiares, en su caso”.<\/p>\n
El precepto no determina el contenido de los alimentos, que esta de\ufb01nido en al art\u00edculo 142 CC, de aplicaci\u00f3n supletoria, que dice: Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitaci\u00f3n, vestido y asistencia m\u00e9dica. Los alimentos comprenden tambi\u00e9n la educaci\u00f3n e instrucci\u00f3n del alimentista mientras sea menor de edad y aun despu\u00e9s cuando no haya terminado su formaci\u00f3n por causa que no le sea imputable (…).<\/p>\n
Por su parte, el art\u00edculo 146 CC, dispone que la cuant\u00eda de los alimentos ser\u00e1 proporcionada al caudal o medios de quien los da y a las necesidades de quien los recibe.<\/p>\n
La jurisprudencia del Tribunal Supremo ha declarado de forma reiterada que ambos progenitores est\u00e1n obligados a contribuir a la obligaci\u00f3n de alimentos.<\/p>\n
Pues bien, el coste de formaci\u00f3n de la hija Raimunda , que esta realizando un grado medio de T\u00e9cnico de Emergencias Sanitarias en la instituci\u00f3n Cruz Roja, en Bilbao, que previsiblemente habr\u00e1 terminado pues al tiempo de interposici\u00f3n de la demanda- Octubre de 2019- realizaba el segundo a\u00f1o de los dos en los que se desarrolla la formaci\u00f3n, es de 116 euros al mes; la demandada- apelante no cuanti\ufb01ca el importe del gasto de transporte, pero es notario que el coste del billetes de autob\u00fas ( individual) para un trayecto de recorrido provincial no superan los 2 euros en horario diurno, que el precio disminuye en t\u00edtulo de ida y vuelta y se minora m\u00e1s con tarjeta o bono de transporte, por lo que el coste de transporte no alcanzar\u00eda los 100 euros al mes en periodo lectivo, lo que supone que el coste del gasto de formaci\u00f3n de la hija, transporte incluido, no alcanza los 200 euros al mes en promedio.<\/p>\n
Por otra parte, ambos progenitores est\u00e1n obligados a satisfacer alimentos a la hija en proporci\u00f3n a los respectivos caudales.<\/p>\n
La demandada obtiene ingresos de al menos 1. 200 euros al mes por distintos conceptos – trabajo dom\u00e9stico, del re\ufb01ere obtener en torno a los 300 euros mensuales, m\u00e1s paga extraordinaria ( medias) dato no muy \ufb01able por realizar la actividad en la econ\u00f3mica sumergida y renta de garant\u00eda de 820,21 euros-.<\/p>\n
En tales circunstancias, aun cuando los ingresos del demandante fueran de importe superior al que re\ufb01ere, seg\u00fan la declaraci\u00f3n de renta del a\u00f1o 2018 estar\u00edan en torno a los 2100 euros mensuales de promedio, incluido prorrateo de las pagas extraordinarias, desde el punto de vista objetivo no hay raz\u00f3n para elevar el importe de la pensi\u00f3n de alimentos de la hija Raimunda pues la pensi\u00f3n \ufb01jada en la sentencia apelada cubre buena parte de las necesidades de la hija, el dinero mensual disponible por el padre, deducido el importe de la renta que abona por la vivienda en la que reside 500 euros, y computada la compensaci\u00f3n por privaci\u00f3n de uso de la vivienda, estar\u00eda en torno a los 1900 euros al mes ya la madre, deducida la compensaci\u00f3n que debe abonar al padre por privaci\u00f3n del derecho de uso de la vivienda conyugal le restar\u00edan en torno a los 850 euros al mes, tambi\u00e9n esta obligada a contribuir a los alimentos de la hija bien que su contribuci\u00f3n sea de menor importe que la del padre.<\/p>\n
QUINTO.- Con relaci\u00f3n a la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar, la apelante se aquieta con el periodo de dos a\u00f1os por el que se asigna el uso la apelada pero pretende que se le reconozca el derecho de prorroga vencido el plazo se\u00f1alado, aduciendo que debe protegerse el inter\u00e9s de la hija Raimunda que convive con la madre en la vivienda.<\/p>\n
En anteriores resoluciones en las que se ha suscitado la cuesti\u00f3n se ha dicho que en el caso de vivienda ganancial alcanzada la mayor\u00eda de edad del hijo, no hay raz\u00f3n de prolongar el uso m\u00e1s all\u00e1 tal como declara que como declara el TS, entre otras en ST 167\/2017 8 de marzo de 2017, Recurso: 3431\/2015 ( ROJ: STS 856\/2017 – ECLI:ES:TS:2017:856 ), que se remite a la anterior de 31\/2017, de 19 de enero, que dice “Con la mayor\u00eda de edad (… )el inter\u00e9s superior del menor como criterio determinante del uso de la vivienda decae autom\u00e1tica y de\ufb01nitivamente, y los padres pasan a estar en posici\u00f3n de igualdad respecto a su obligaci\u00f3n conjunta de prestar alimentos a los hijos comunes no independientes, incluido lo relativo a proporcionarles habitaci\u00f3n ( art 142 CC ).<\/p>\n
Y en el caso no concurre circunstancia que sustente el reconocimiento del derecho de prorroga a la demandante que, adem\u00e1s no tendr\u00eda e justi\ufb01caci\u00f3n en la disposici\u00f3n de la Ley auton\u00f3mica, articulo 12 Ley 7\/2015, de 30 de junio, ya que no hay hijos menores y la habitaci\u00f3n de los mayores de edad no es objeto de singular tutela legal.<\/p>\n
De otra parte, la vivienda que fue domicilio conyugal es la \u00fanica de la que dispone el matrimonio y constituye el grueso del patrimonio ganancial, lo que abunda en la inconveniencia de la prolongaci\u00f3n del uso por uno de los miembros del matrimonio con el consiguiente dilaci\u00f3n de la liquidaci\u00f3n de la sociedad econ\u00f3mico matrimonial.<\/p>\n
SEXTO.- Por \u00faltimo, cuestiona la demandada en su recurso el importe de la compensaci\u00f3n por privaci\u00f3n de derecho de uso \ufb01jada en la sentencia apelada- 300 euros- y solicita que en su lugar se \ufb01je una compensaci\u00f3n de 30 euros mensuales.<\/p>\n
El montante de la compensaci\u00f3n pretendido por la apelante corresponde con una compensaci\u00f3n simb\u00f3lica y no real, que no atienda a corresponder la previsi\u00f3n legal.<\/p>\n
La Ley 7\/2015, de 30 de junio establece en el art\u00edculo 12.7 los par\u00e1metros a valorar para \ufb01jar el importe de la compensaci\u00f3n que son las rentas pagadas por alquiler de viviendas similares y la capacidad econ\u00f3mica de los miembros de la pareja.<\/p>\n
Y conforme a tales par\u00e1metros el importe de la compensaci\u00f3n \ufb01jada en la sentencia apelada se considera adecuado. El \u00fanico dato referente al importe de los alquileres en la zona de que se dispone es de la renta que abona el actor por la vivienda que ocupa que es 500 euros al mes, pero el mismo ha manifestado que las condiciones de la vivienda de alquiler en la que reside son notoriamente inferiores a las de la que constituye el domicilio familiar. Por tanto, el importe de la compensaci\u00f3n debe mantenerse inmodi\ufb01cado.<\/p>\n
S\u00c9PTIMO.- Dado que lo expuesto y razonado comporta la desestimaci\u00f3n del recurso en aplicaci\u00f3n de lo dispuesto en el art.398 LEC se imponen al recurrente.<\/p>\n
OCTAVO.- La disposici\u00f3n adicional 15.\u00aa de la Ley Org\u00e1nica del Poder Judicial (LOPJ), regula el dep\u00f3sito previo que ha de constituirse para la interposici\u00f3n de recursos ordinarios y extraordinarios, estableciendo en su apartado 9, aplicable a este caso, que la inadmisi\u00f3n del recurso y la con\ufb01rmaci\u00f3n de la resoluci\u00f3n recurrida, determinar\u00e1 la p\u00e9rdida del dep\u00f3sito.<\/p>\n
Vistos los art\u00edculos citados y dem\u00e1s de general y pertinente aplicaci\u00f3n.<\/p>\n
En nombre de S.M. el Rey y por la autoridad conferida por el Pueblo Espa\u00f1ol, y su Constituci\u00f3n.<\/p>\n
Que DESESTIMANDO el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por el Procurador SR. IKER LEGORBURU URIARTE, en representaci\u00f3n de D\u00aa Lidia , contra la sentencia dictada por la Sra. Juez del Juzgado de Primera Instancia e Instrucci\u00f3n N\u00ba 1 de DIRECCION000 , en los Autos n\u00ba 370\/2019, de los que este rollo dimana, debemos CONFIRMAR y, CONFIRMAMOS la sentencia apelada con imposici\u00f3n a la recurrente de las causadas en el recurso.<\/p>\n
Trans\ufb01\u00e9rase el dep\u00f3sito por la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen a la cuenta de dep\u00f3sitos de recursos inadmitidos y desestimados.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo, si se acredita inter\u00e9s casacional. El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LEC).<\/p>\n
Tambi\u00e9n podr\u00e1n interponer recurso extraordinario por INFRACCI\u00d3N PROCESAL ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo por alguno de los motivos previstos en la LEC. El recurso habr\u00e1 de interponerse mediante escrito presentado ante este Tribunal dentro de los VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculo 470.1 y Disposici\u00f3n Final decimosexta de la LEC).<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros si se trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la cuenta de dep\u00f3sitos y consignaciones que este tribunal tiene abierta en el Banco Santander con el n\u00famero 4704 0000 00 1322 20. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un “Recurso” c\u00f3digo 06 para el recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA 15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los Ilmos. Magistrados que la \ufb01rman, y le\u00edda por la Ilma. Magistrada Ponente el d\u00eda 24 de junio de 2021, de lo que yo, la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
La sentencia entra a valorar la pensi\u00f3n de alimentos de la hija myor de edad entiendo que es ajustada a las necesidades de la hija en funci\u00f3n de los emolumentos que cada progenitor gana. Se mantiene la limitaci\u00f3n del uso de la vivienda por dos a\u00f1os y no fija pensi\u00f3n compensatoria por no haberla solicitado en forma.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2483,2413,2485,2482,2484],"materia":[1173],"organo":[1884],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-13517","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-atribucion-uso-vivienda-a-favor-madre-por-2-anos","tag-divorcio-contencioso","tag-falta-formulacion-recon-vencion","tag-fijacion-pension-alimentos-a-cargo-padre-exclusivamente","tag-no-fijacion-pension-compensatoria","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-4a","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13517","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13517"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13517"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13517"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13517"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13517"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13517"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13517"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}