BARROETA ALDAMAR, 10-3\u00aaplanta – C.P.\/PK: 48001 TEL. : 94-4016665 Fax \/ Faxa : 94-4016992 Correo electr\u00f3nico\/ Helbide probauzitegia.4a.bizkaia@justizia.eus<\/p>\n
elektronikoa:<\/p>\n
audiencia.s4.bizkaia@justizia.eus<\/p>\n
\/<\/p>\n
NIG PV \/ IZO EAE: 48.05.2-17\/000401 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :48090.42.1-2017\/0000401 Recurso apelaci\u00f3n modi\ufb01caci\u00f3n medidas de\ufb01nitivas LEC 2000 \/ Behin betiko neurriak aldatzeari buruzko apelazio-errekurtsoa; 2000ko PZL 1381\/2020 – I O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia : Juzgado de 1\u00aa Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 2 de DIRECCION000 – UPAD \/ ZULUP – DIRECCION000 Lehen Auzialdiko eta Instrukzioko 2 zenbakiko Epaitegia Autos de Modi\ufb01caci\u00f3n medidas de\ufb01nitivas 60\/2019 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Luis Mar\u00eda y Emma Procurador\/a\/ Prokuradorea:JAVIER IGLESIAS VILLADA y CRISTINA PALACIO QUEREJETA Abogado\/a \/ Abokatua: JON GORROTXATEGI NIETO y MELISA VI\u00d1EZ ARGUESO Recurrido\/a \/ Errekurritua: MINISTERIO FISCAL Procurador\/a \/ Prokuradorea:<\/p>\n
Abogado\/a\/ Abokatua:<\/p>\n
S E N T E N C I A N.\u00ba 663\/2021 ILMOS. SRES.<\/p>\n
En Bilbao, a tres de mayo de dos mil veintiuno.<\/p>\n
La Audiencia Provincial de Bizkaia. Secci\u00f3n Cuarta, constituida por los Ilmos. Sres. que al margen se expresan, ha visto en tr\u00e1mite de apelaci\u00f3n los presentes autos civiles de Modi\ufb01caci\u00f3n medidas de\ufb01nitivas 60\/2019 del Juzgado de 1\u00aa Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 2 de DIRECCION000 – UPAD, a instancia de D. Luis Mar\u00eda y D\u00aa Emma , partes apelantes – demandada y demandante que se oponen a los recursos de contrario y<\/p>\n
representadas y defendidas respectivamente por el procurador D. JAVIER IGLESIAS VILLADA y D\u00aa CRISTINA PALACIO QUEREJETA y por el letrado D. JON GORROTXATEGI NIETO y D\u00aa MELISA VI\u00d1EZ ARGUESO. Siendo parte EL MINISTERIO FISCAL , que se opone a los recursos; todo ello en virtud del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto contra sentencia dictada por el mencionado Juzgado, de fecha 2.7.20.<\/p>\n
Se aceptan y se dan por reproducidos en lo esencial, los antecedentes de hecho de la sentencia impugnada en cuanto se relacionan con la misma.<\/p>\n
PRIMERO.- La sentencia de instancia de fecha 2 de julio de 2020 es del tenor literal siguiente:<\/p>\n
“FALLO:<\/p>\n
ESTIMO PARCIALMENTE la demanda de Modi\ufb01caci\u00f3n de Medidas de la Sentencia n\u00ba 69\/2017 dictada por este Juzgado, en fecha 13 de septiembre de 2017, en el Procedimiento n\u00ba 151\/2017 por el Juzgado de Primer Instancia n\u00ba 2 de DIRECCION000 , interpuesta por DO\u00d1A Emma contra DON Luis Mar\u00eda y con intervenci\u00f3n del Ministerio Fiscal que quedar\u00e1 redactada de la siguiente forma en sus respectivos apartados:<\/p>\n
1)En la cl\u00e1usula Quinta correspondiente al R\u00e9gimen de Visitas procede a\u00f1adir lo siguiente :<\/p>\n
“Siempre que no resulte incompatible con el trabajo de la madre, los intercambios se realizar\u00e1n en el domicilio paterno encarg\u00e1ndose la progenitora de los desplazamientos. No obstante y toda vez que la Sra. Emma tiene obligaciones laborales , cuando tales desplazamientos resulten incompatibles con su horario laboral o el desempe\u00f1o de su Trabajo el demandado se encargar\u00e1 de recogerlos por s\u00ed solo o sirvi\u00e9ndose de la ayuda de terceros que garanticen la seguridad de los menores.”<\/p>\n
2) En la Cl\u00e1usula S\u00e9ptima referente a la contribuci\u00f3n a los alimentos se introduce la siguiente modi\ufb01caci\u00f3n:<\/p>\n
“2) El padre Luis Mar\u00eda , ingresar\u00e1 en la cuenta bancaria n\u00famero NUM000 , la cuant\u00eda mensual de 250 euros, en concepto civilista de alimentos, para ambos hijos menores de edad. Dicha cuant\u00eda ser\u00e1 objeto de revisi\u00f3n al alza en cuanto el padre supere los 1.000 euros mensuales de salario produci\u00e9ndose esta revisi\u00f3n de forma autom\u00e1tica”.<\/p>\n
Se mantienen el resto de pronunciamientos contenidos en Sentencia de fecha 69\/2017 de 13 de septiembre de 2017.<\/p>\n
Todo ello sin hacer pronunciamiento expreso de las costas”.<\/p>\n
SEGUNDO.- Publicada y noti\ufb01cada dicha resoluci\u00f3n a las partes litigantes, por la representaci\u00f3n de la parte demandante y demandada se interpuso en tiempo y forma recurso de apelaci\u00f3n que, admitido por el Juzgado de Instancia y tramitado en legal forma ha dado lugar a la formaci\u00f3n del presente rollo, al que ha correspondido el n\u00ba 1.381\/2020 de Registro y que se ha suscitado con arreglo a los tr\u00e1mites de los de su clase.<\/p>\n
TERCERO.- Hecho el oportuno se\u00f1alamiento quedaron las actuaciones sobre la Mesa del Tribunal para la votaci\u00f3n y fallo.<\/p>\n
CUARTO.- En la tramitaci\u00f3n del presente recurso se han observado las prescripciones legales.<\/p>\n
Ha sido Ponente para este tr\u00e1mite la Ilma. Sra. Magistrada D.\u00aa REYES CASTRESANA GARC\u00cdA.<\/p>\n
PRIMERO.- Cuesti\u00f3n a resolver en esta alzada:<\/p>\n
1.- La sentencia dictada en la instancia estima parcialmente la demanda de modi\ufb01caci\u00f3n de medidas acordadas en sentencia de 13 de septiembre de 2017, que prueba el convenio regulador de 22 de mayo de 2017, interpuesta por D\u00f1a. Emma contra D. Luis Mar\u00eda , manteniendo los pronunciamientos contenidos en la sentencia de divorcio, salvo:<\/p>\n
a).- En cuanto al r\u00e9gimen de visitas paterno \ufb01lial de los menores Ferm\u00edn y Doroteo , nacidos el NUM001 de 2010 y el NUM002 de 2014, de 10 y 6 a\u00f1os de edad, respectivamente, acuerda mantener lo pactado de mutuo acuerdo, con la \u00fanica variaci\u00f3n de que cuando no resulta incompatible con el trabajo de la madre, los intercambios se realizaran en el domicilio paterno, encarg\u00e1ndose la progenitora de los desplazamientos, y cuando resulte incompatible con su horario laboral o desempleo de su trabajo, el padre se encargar\u00e1 de recogerlos por s\u00ed solo o sirvi\u00e9ndose de la ayuda de terceros que garanticen la seguridad los menores. Ello se debe al cambio de domicilio de los progenitores, debiendo el Sr. Luis Mar\u00eda tomar dos medios de transporte<\/p>\n
para estar con sus hijos, por no existir comunicaci\u00f3n directa entre los dos municipios en los que residen los progenitores ( DIRECCION001 y DIRECCION002 ), y atendiendo a los problemas de visi\u00f3n del Sr. Luis Mar\u00eda , retinis pigmentaria siendo que carece de visi\u00f3n lateral y de visi\u00f3n alguna en la oscuridad o anocheciendo, con una incapacidad del 70% que puede poner en peligro la seguridad de los menores.<\/p>\n
b).- Aumento de la cuant\u00eda a la contribuci\u00f3n de los alimentos del padre, del importe pactado de 150 euros a 250 euros mensuales, porque que en el momento de la \ufb01rma del contenido regulador el Sr. Luis Mar\u00eda no recib\u00eda ingresos y durante el a\u00f1o 2019 cont\u00f3 con trabajo percibiendo unos ingresos medios de 950 euros, que, en la actualidad, han quedado reducidos a 800 euros mensuales, y mejorando su situaci\u00f3n econ\u00f3mica al compartir los gastos de alquiler con su pareja.<\/p>\n
2.- Contra la misma ha interpuesto recurso de apelaci\u00f3n D\u00f1a. Emma , y tras alegar incongruencia omisiva de la sentencia de instancia al no resolver las peticiones de determinaci\u00f3n detallada de las funciones de la patria potestad, b) de los horarios de recogida y entrega de los menores tanto en cuanto al r\u00e9gimen visitas paterno \ufb01lial como al reparto de las vacaciones escolares, as\u00ed como el tiempo de preaviso de uno a otro progenitor de la elecci\u00f3n de los periodos, y, c) declaraci\u00f3n de gastos extraordinarios de los psicol\u00f3gicos del tratamiento\/ seguimiento que inicie el grupo familiar.<\/p>\n
Terminaba suplicando se dicte sentencia por la que con\ufb01rmando las medidas acordadas se modi\ufb01que\/a\u00f1ada lo siguiente:<\/p>\n
a).- Respecto de la patria potestad compartida se determine de forma expresa que lo es en todas sus funciones y obligaciones, por ambos progenitores, d\u00e1ndose por enterados de que todas las decisiones de car\u00e1cter grave que incidan, de modo directo o indirecto, en el desarrollo y educaci\u00f3n integral de aquellas deber\u00e1n ser adoptadas en su bene\ufb01cio, de acuerdo con su personalidad y de com\u00fan acuerdo por ambos.<\/p>\n
Entre estas decisiones se incluir\u00e1n, necesariamente, el traslado y cambio de domicilio de las menores a otra localidad, la autorizaci\u00f3n de salidas al extranjero, la designaci\u00f3n de centro escolar, cambio del mismo, modelo educacional\/escolar, representaci\u00f3n legal, administraci\u00f3n de bienes, renuncia de derechos, autorizaciones para intervenciones quir\u00fargicas, tratamientos psiqui\u00e1tricos y psicol\u00f3gicos, y, en de\ufb01nitiva, todas aquellas que no sean conformes al uso social y a las circunstancias o en situaciones de urgente necesidad, las cuales una vez adoptadas deber\u00e1n ser comunicadas al otro progenitor a la mayor brevedad posible. Los progenitores vendr\u00e1n asimismo obligados a comunicarse rec\u00edprocamente todas aquellas circunstancias de las menores relativas a su salud y rendimiento escolar que se produzcan durante la permanencia de aquellas bajo su compa\u00f1\u00eda. Del mismo modo, adem\u00e1s de la debida y rec\u00edproca informaci\u00f3n escolar y m\u00e9dica relativa a enfermedades, tratamientos, etc. que cada progenitor viene obligado a facilitar al otro, se obligan igualmente a facilitarse rec\u00edprocamente la documentaci\u00f3n personal y m\u00e9dica de las ni\u00f1as de modo que esta se halle siempre en posesi\u00f3n del progenitor bajo cuya compa\u00f1\u00eda aquellas se hallen. En el caso de que surgiesen discrepancias sobre las decisiones a adoptar, los \ufb01rmantes deber\u00e1n acudir al tr\u00e1mite que para estos casos se\u00f1ala la Ley 15\/2015 de 2 de julio de Jurisdicci\u00f3n Voluntaria.<\/p>\n
b).- Con respecto a las visitas paterno \ufb01liales, manteni\u00e9ndose lo dispuesto se modi\ufb01que adem\u00e1s en los siguientes t\u00e9rminos:<\/p>\n
-El padre podr\u00e1 estar con los menores los \ufb01nes de semana alternos desde el viernes a las 19:00 horas hasta el domingo a la misma hora.<\/p>\n
-As\u00ed mismo podr\u00e1 estar en compa\u00f1\u00eda de los hijos un d\u00eda entre semana, los mi\u00e9rcoles, recogi\u00e9ndolos en la parada de autob\u00fas del colegio y reintegr\u00e1ndolos a las 19:30 horas, en el domicilio de los menores.<\/p>\n
Para el supuesto de que le sea imposible ir el citado d\u00eda deber\u00e1 avisar a la madre v\u00eda e-mail con 24 horas de antelaci\u00f3n.<\/p>\n
Como se\u00f1alamos y as\u00ed lo reconoci\u00f3 en su interrogatorio en el Acto de Juicio este r\u00e9gimen de visitas es el que se vino llevando a efecto desde el mes de septiembre de 2017 hasta el mes de enero de 2018.<\/p>\n
-Respecto de las vacaciones escolares interesamos que se a\u00f1ada igualmente que el progenitor al que le corresponda la elecci\u00f3n del periodo de cualquiera de las vacaciones escolares deber\u00e1 comunicarlo al otro de forma fehaciente – por cualquier medio de comunicaci\u00f3n que permita dejar constancia de cuando lo haya recibido el destinatario – desde enero de cada anualidad petici\u00f3n que se hizo por las razones laborales de la madre.<\/p>\n
-Asimismo se solicit\u00f3 respecto de los periodos de las vacaciones de Navidad que se \ufb01je la distribuci\u00f3n por mitad e iguales partes entre los progenitores, eligiendo la madre el per\u00edodo los a\u00f1os impares y el padre los a\u00f1os pares.<\/p>\n
Salvo pacto en contrario en Navidad, se distribuir\u00e1n las vacaciones de tal manera que uno de los progenitores est\u00e9 con los menores la cena de Nochebuena y comida de Navidad, y la cena de Nochevieja y comida de a\u00f1o nuevo con el otro.<\/p>\n
De este modo, el primer periodo ir\u00e1 desde el d\u00eda en que se inicien las vacaciones a la salida del Colegio hasta el d\u00eda 30 de diciembre a las 20:30 horas y el segundo periodo desde el 30 de diciembre a las 20:30 horas hasta el d\u00eda anterior al inicio del curso escolar.<\/p>\n
Los menores ser\u00e1n recogidos por el progenitor que inicie el periodo vacacional, en el domicilio de los menores.<\/p>\n
Para el supuesto de que el padre no pueda disfrutar de los periodos por causa excepcional, deber\u00e1 avisar de manera fehaciente v\u00eda e-mail\/burofax a la madre con dos meses de antelaci\u00f3n como m\u00ednimo.<\/p>\n
-Las vacaciones de Semana Santa se dividir\u00e1n en dos periodos, el primero desde el \u00faltimo d\u00eda de clase hasta las 10: 00 a.m. horas del domingo y el segundo desde el domingo a la citada hora hasta el d\u00eda anterior al reinicio de las clases a las 19:30 horas, correspondiendo a la madre elegir en los a\u00f1os impares y al padre en los pares.<\/p>\n
Los menores ser\u00e1n recogidos por el progenitor que inicie el periodo vacacional, en el domicilio materno.<\/p>\n
-Respecto de las vacaciones escolares de verano de los menores se repartir\u00e1n por quincenas alternas en los meses de julio y agosto, eligiendo la madre los a\u00f1os impares y el padre los a\u00f1os pares.<\/p>\n
Se establece el siguiente calendario:<\/p>\n
1\u00ba .- Del 1\/07 a las 10h al 16\/07 a las 20:00.<\/p>\n
2\u00ba .- Del 16\/07 a las 20:00 al 31\/07 a las 20:00.<\/p>\n
3\u00ba .- Del 31\/07 a las 20:00 al 16\/08 a las 10:00.<\/p>\n
4\u00ba .- Del 16\/08 a las 10:00 al 31\/08 a las 20:00.<\/p>\n
El progenitor que le corresponda las primeras quincenas disfrutar\u00e1 del periodo no lectivo de septiembre y, consecuentemente, el progenitor que disfrute de las segundas quincenas le corresponder\u00e1 los d\u00edas no lectivos del mes de junio.<\/p>\n
Como se ha indicado previamente en los periodos vacacionales, los cambios se producir\u00e1n en el domicilio de los menores.<\/p>\n
En los expresados per\u00edodos vacacionales, los padres indicar\u00e1n mutuamente el lugar donde se encuentren con los hijos, direcci\u00f3n y tel\u00e9fono de contacto, requiriendo, para el supuesto que uno de los progenitores decidiera salir al extranjero con los menores, se lo noti\ufb01car\u00e1 al otro progenitor para que este informado en todo momento.<\/p>\n
En caso de que los progenitores decidieran que los menores asistieran durante los meses de julio y\/ agosto a alg\u00fan campamento de verano o cursos en el extranjero, se descontar\u00e1 dicho periodo a partes iguales entre los progenitores, ajustando el reparto de las vacaciones entre los progenitores a \ufb01n de que resulten periodos iguales.<\/p>\n
Esto es; para el supuesto de que los menores viajen al extranjero un mes completo se comunicar\u00e1 entre los progenitores de manera fehaciente y si no existe acuerdo se solicitar\u00e1 la autorizaci\u00f3n judicial correspondiente.<\/p>\n
El progenitor custodio facilitar\u00e1 la comunicaci\u00f3n diaria telef\u00f3nica, telem\u00e1tica o audiovisual de los menores con el padre, respetando siempre las horas de su descanso estableciendo como hora l\u00edmite las 21 horas.<\/p>\n
Asimismo, ambos progenitores facilitar\u00e1n la comunicaci\u00f3n de los hijos con el otro progenitor en los periodos vacacionales referidos, pudiendo comunicar con \u00e9stos diariamente de forma telef\u00f3nica, epistolar, electr\u00f3nica o audiovisual, estableci\u00e9ndose la misma hora, como l\u00edmite.<\/p>\n
Si alguno de los progenitores deseare cambiar de residencia o tuviera que hacerlo por motivos profesionales, ambos c\u00f3nyuges convienen que habr\u00e1 de noti\ufb01c\u00e1rselo al otro de forma fehaciente, comprometi\u00e9ndose a revisar y proceder a la modi\ufb01caci\u00f3n del r\u00e9gimen de visitas.<\/p>\n
-En los cumplea\u00f1os de los hijos se permitir\u00e1 la estancia del progenitor que no se encuentre con los hijos durante dos horas no lectivas del d\u00eda que corresponda y antes de las 19:00 horas.<\/p>\n
En los cumplea\u00f1os de los progenitores los menores podr\u00e1n estar en compa\u00f1\u00eda de \u00e9stos y sus familiares desde la salida del colegio hasta las 20,30 horas y si fuera festivo desde las 12:00 horas hasta las 18:00 horas.<\/p>\n
c).- Se declare como gasto extraordinario en sentencia el tratamiento\/seguimiento psicol\u00f3gico que debe iniciar el Grupo Familiar.<\/p>\n
3.- El demandado D. Luis Mar\u00eda tambi\u00e9n ha formulado recurso de apelaci\u00f3n, mostrando su disconformidad con lo resuelto respecto a:<\/p>\n
a).- El r\u00e9gimen de visitas paterno \ufb01lial, interesando que se se\u00f1ale que sea la madre quien entregar\u00e1 y recoger\u00e1 a los menores en el domicilio paterno o donde ambos progenitores determinen, en atenci\u00f3n a la enfermedad el Sr. Luis Mar\u00eda , sin m\u00e1s l\u00edmite, quedando cualquier problema que se presente en dicho \u00e1mbito al amparo de su resoluci\u00f3n en la jurisdicci\u00f3n voluntaria.<\/p>\n
b).- El incremento de la cuant\u00eda de la pensi\u00f3n de alimentos a cargo del padre para sus hijos menores, de 150 a 250 euros mensuales, por considerar que no existe un cambio sustancial en los t\u00e9rminos re\ufb02ejados en la sentencia a los efectos de valorar la capacidad econ\u00f3mico de ambos progenitores y ello en relaci\u00f3n con lo pactado en convenio regulador.<\/p>\n
SEGUNDO.- Dela relaci\u00f3n detallada de las funciones de la patria potestad:<\/p>\n
1.- Pretende la Sra. Erica se efect\u00fae una determinaci\u00f3n expresa de las funciones y obligaciones del ejercicio conjunto de la patria postead en los t\u00e9rminos que describe en su escrito de manda y reproduce en la apelaci\u00f3n, a lo que se opone el Sr. Luis Mar\u00eda por ser innecesario por cuanto que las funciones de la patria potestad incumben a los progenitores sin necesidad de que detalle alguno, precisando que, en caso de discrepancia, habr\u00e1 que acudir al procedimiento de jurisdicci\u00f3n voluntaria y no a la ejecuci\u00f3n de la sentencia.<\/p>\n
2.- Dicha pormenorizaci\u00f3n y regulaci\u00f3n detallada en caso de decisiones que afecten a los menores es excesiva, puesto que la instituci\u00f3n de la patria potestad viene concedida legalmente en bene\ufb01cio de los hijos y requieren por parte de los padres el cumplimiento de los deberes prevenidos en elart\u00edculo 154 del C\u00f3digo Civil.<\/p>\n
Basta decir que la patria potestad sobre ambos menores se ejercitar\u00e1 por ambos progenitores en la forma que establece elart. 156 del C\u00f3digo Civil. En consecuencia, cuantas decisiones afecten a los mismos, ser\u00e1n adoptadas por los padres de mutuo acuerdo y siempre en inter\u00e9s de aqu\u00e9llos, de acuerdo con el sentido com\u00fan, su personalidad, velando por ellos, teni\u00e9ndolos en su compa\u00f1\u00eda, aliment\u00e1ndolos, educ\u00e1ndolos, procur\u00e1ndoles una formaci\u00f3n integral, as\u00ed como represent\u00e1ndoles y administr\u00e1ndoles sus bienes, todo ello conforme a lo establecido en losarts. 154y155 del C\u00f3digo Civil.<\/p>\n
Este ejercicio conjunto de la patria potestad supone que las decisiones importantes relativas a los menores ser\u00e1n adoptadas por ambos progenitores de mutuo acuerdo y en caso de discrepancia resolver\u00e1 el Juzgado conforme al tr\u00e1mite previsto en elart\u00edculo 156 del C\u00f3digo Civil. A t\u00edtulo indicativo son decisiones incluidas en el \u00e1mbito de la patria potestad las relativas a las siguientes cuestiones: a) Cambio de domicilio del menor fuera del municipio de residencia habitual y traslado al extranjero, salvo viajes vacacionales. b) Elecci\u00f3n inicial o cambio de centro escolar. c) Determinaci\u00f3n de las actividades extraescolares o complementarias. d) Celebraciones sociales y religiosas de relevancia (bautismo, primera comuni\u00f3n y similares en otras religiones).<\/p>\n
e) Actos m\u00e9dicos no urgentes que supongan intervenci\u00f3n quir\u00fargica o tratamiento m\u00e9dico de larga duraci\u00f3n.<\/p>\n
Se reconoce al progenitor no custodio el derecho a obtener informaci\u00f3n sobre la marcha escolar del menor y a participar en las actividades tutoriales del centro. Igualmente podr\u00e1 recabar informaci\u00f3n m\u00e9dica sobre los tratamientos de su hijo.<\/p>\n
TERCERO.- De la declaraci\u00f3n del gasto psicol\u00f3gico de los menores como extraordinario:<\/p>\n
1.- La demandante Sra. Erica recurre la sentencia a los efectos de que se declaren como gastos extraordinarios los psicol\u00f3gicos de los menores, alegando que se ha acreditado que necesitan asistir a terapia psicol\u00f3gica o seguimiento, en virtud de la prueba documental adjuntada con la demanda como docs. n\u00ba 8, 9, 10 y 12 sobre solicitud de valoraci\u00f3n psicol\u00f3gica de los menores y negativa del padre, en relaci\u00f3n con el dictamen psicosocial < folio 332 y s de autos><\/p>\n
A ello se opone el Sr. Luis Mar\u00eda ya que los gastos psicol\u00f3gicos como gastos extraordinarios no fueron objeto de controversia en la instancia, y, en todo caso, si se probara que los menores precisan de un tratamiento cl\u00ednico deber\u00e1n acudir a los servicios p\u00fablicos de Osakidetza, ya que el padre carece de medios econ\u00f3micos para abonar el gasto.<\/p>\n
2. – Esta pretensi\u00f3n revocatoria no prospera.<\/p>\n
3.- Como cuesti\u00f3n previa el Tribunal considera que el debate en este punto (declaraci\u00f3n como gasto extraordinario de un concepto) es ajeno a un procedimiento de modi\ufb01caci\u00f3n de medidas por lo que no proceder\u00eda que el Tribunal se pronunciara, m\u00e1xime cuando esta pretensi\u00f3n no fue introducida en debate a trav\u00e9s del escrito de demanda, por lo que no pudo ser objeto de oposici\u00f3n en contestaci\u00f3n a la demanda ni en la celebraci\u00f3n de la vista oral.<\/p>\n
4.- Por otra parte no cabe hacer una declaraci\u00f3n general como la que se solicita de que los gastos psicol\u00f3gicos de los hijos tengan car\u00e1cter extraordinario en todo caso, pues no existi\u00f3 acuerdo de los progenitores en este punto, sino que deber\u00e1 examinarse en cada caso qu\u00e9 clase de gastos se reclaman, su importancia econ\u00f3mica en relaci\u00f3n con el nivel de la familia, su necesidad o conveniencia, todo ello en el correspondiente procedimiento que prev\u00e9 elart. 776.4 LEC.<\/p>\n
CUARTO.- Del r\u00e9gimen de visitas paterno \ufb01lial:<\/p>\n
1.- La Sra. Erica recurre lo resuelto en el sentido de que se establezca con mayor precisi\u00f3n el exiguo e incompleto r\u00e9gimen de visitas regulado en el convenio regulador (\ufb01nes de semana alternos desde viernes a domingo y mitad de los periodos vacacionales), siendo que la sentencia de instancia \u00fanicamente resuelve el lugar de entrega y recogida de los menores, pero omite las horas, los preavisos y los periodos de disfrute durante las vacaciones de los menores, y ello a los efectos de dar estabilidad y equilibrio emocional a los menores, evitando que las visitas del padre con sus hijos se realicen en la forma que estime pertinente el Sr.<\/p>\n
Luis Mar\u00eda .<\/p>\n
A lo que la parte contraria alega que prest\u00f3 su conformidad al r\u00e9gimen de visitas paterno \ufb01lial contenido en la demanda, salvo la comunicaci\u00f3n ente semana y el lugar de recogida y entrega de los menores, siendo que la sentencia de instancia rechaza el cambio del r\u00e9gimen de vistas propuesto, salvo que sea la madre quien recoja y entregue a los menores.<\/p>\n
2.- Por su parte, el Sr. Luis Mar\u00eda recurre tambi\u00e9n lo resuelto en la instancia, a los efectos de que se acuerde que sea la madre quien entregar\u00e1 y recoger\u00e1 a los menores en el domicilio paterno o donde ambos progenitores determinen, en atenci\u00f3n a la enfermedad el Sr. Luis Mar\u00eda , sin m\u00e1s l\u00edmite, quedando cualquier problema que se presente en dicho \u00e1mbito al amparo de su resoluci\u00f3n en la jurisdicci\u00f3n voluntaria. Critica que la sentencia no permita saber qu\u00e9 criterio sirve para justi\ufb01car que la madre, a quien la propia sentencia obliga a entregar y recoger a los menores en inter\u00e9s de los mismos, pueda dejar de hacerlo justi\ufb01cadamente, al no constar ni siquiera qu\u00e9 trabajo desempa\u00f1a la madre, por lo que interesa se ponga \ufb01n a la indeterminaci\u00f3n, eliminando la apreciaci\u00f3n de que bastar\u00e1 la alegaci\u00f3n por la madre sin justi\ufb01caci\u00f3n alguna para que el padre sea el que deba recoger o entregar a los menores.<\/p>\n
A esta pretensi\u00f3n revocatoria se opone la Sra. Erica al considera que es cierto que el Sr. Luis Mar\u00eda tiene un problema de visi\u00f3n, pero, en ning\u00fan caso, le imposibilita para recoger o entregar a los menores, porque desde el dictado de la sentencia as\u00ed lo ha hecho en ocasiones, siendo que el Sr. Luis Mar\u00eda ha estado trabajando fuera de casa, ha trasladado voluntariamente su domicilio, ha estado de vacaciones y se ha llevado a sus hijos a la playa… sin que se obligue a la madre a condicionar su trabajo para llevar a los hijos a estar con su padre.<\/p>\n
Anunciamos que vamos a efectuar, de conformidad con lo pedido por la Sra. Erica en su escrito de demanda, un pronunciamiento pormenorizado del r\u00e9gimen de visitas paterno \ufb01lial, y ello ateniendo a que le Sr. Luis Mar\u00eda no muestra disconformidad con la comunicaci\u00f3n telef\u00f3nica entre el padre y los menores ni en los horarios de comunicaci\u00f3n entre el padre y los menores, en \ufb01nes de semana y vacaciones, que vamos a diferir su detallada regulaci\u00f3n en la parte dispositiva de esta resoluci\u00f3n. Precisamos que el r\u00e9gimen pormenorizado lo vamos a realizar en base a lo pedido en el suplico de su demanda y no as\u00ed en los t\u00e9rminos amplios y farragosos del recurso de apelaci\u00f3n, que implican una modi\ufb01caci\u00f3n de sus pretensiones sin fundamento alguno.<\/p>\n
Mantenemos el rechazo de establecer una visita paterno \ufb01lial entre semana, propuesta por la madre, de los mi\u00e9rcoles, que no estaba contemplada en el convenio regulador, y ello debido a los distintos lugares de DIRECCION001 y DIRECCION002 , y a los problemas de visi\u00f3n del Sr. Luis Mar\u00eda . Tampoco es necesario precisar periodos de preaviso del disfrute vacacional puesto que ya se ha determinado el orden de disfrute, seg\u00fan sean a\u00f1os pares o impares.<\/p>\n
4.- Por \u00faltimo, vamos a desestimar la pretensi\u00f3n revocatoria del Sr. Luis Mar\u00eda en el sentido de que se acuerde que sea siempre la madre quien se encargue de entregar y recoger a los menores en el domicilio paterno o donde ambos progenitores determinen, en las visitas de los menores con su padre de los \ufb01nes de semana alternos y los periodos vacacionales, a diferencia de lo resuelto en la sentencia de instancia que le impone dicha carga a la madre siempre que sea compatible con su actividad laboral, y precisamente atendiendo a las limitaciones visuales del Sr. Luis Mar\u00eda , limitaci\u00f3n f\u00edsica que no implica imposibilidad y que no debe conllevar una mayor carga que la que ya soporta la Sra. Erica .<\/p>\n
QUINTO.- De la cuant\u00eda de la pensi\u00f3n de alimentos:<\/p>\n
1.- La modi\ufb01caci\u00f3n de las medidas derivadas de los procesos matrimoniales contemplada en los art\u00edculos 90 y 91 del CC, exige, en primer lugar, practicar un an\u00e1lisis comparativo de los factores que presidieron la adopci\u00f3n de las medidas cuya modi\ufb01caci\u00f3n se postula en relaci\u00f3n con los existentes en el momento de instar su variaci\u00f3n. En segundo lugar, si dicho juicio comparativo resulta positivo y se aprecia una alteraci\u00f3n de tales<\/p>\n
factores, se debe examinar: a) Que los hechos en los que se base se hayan producido con posterioridad al dictado de la sentencia que \ufb01j\u00f3 las medidas; b) Que la variaci\u00f3n o cambio de circunstancias tenga relevancia legal y entidad su\ufb01ciente como para justi\ufb01car la modi\ufb01caci\u00f3n pretendida; c) Que el cambio de circunstancias sea permanente o, al menos, que no obedezca a una situaci\u00f3n transitoria; d) Que se trate de circunstancias sobrevenidas ajenas a la voluntad del c\u00f3nyuge que solicita la modi\ufb01caci\u00f3n; e) Que se acredite en forma el cambio de circunstancias.<\/p>\n
El art. 13.4 de la Ley 7\/2015, de 30 de junio, de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores, se limita a manifestar que las medidas que el juez adopte en defecto de acuerdo, o las convenidas entre las partes, podr\u00e1 ser modi\ufb01cadas judicialmente o por nuevo convenio cuando se alteren sustancialmente las circunstancias.<\/p>\n
3.- En este caso, vamos a acoger el motivo de apelaci\u00f3n vertido por el Sr. Luis Mar\u00eda , al considerar que no concurre ninguna modi\ufb01caci\u00f3n sobrevenida ni sustancial de las circunstancias que se tuvieron en cuenta cuando se pact\u00f3 la cuant\u00eda de la pensi\u00f3n de alimentos en convenio regulador aprobado judicialmente.<\/p>\n
Con revocaci\u00f3n de lo resuelto en la instancia, este Tribunal considera que, en el presente supuesto examinado, no se ha demostrado con \u00e9xito ese cambio de circunstancias que se alega en cuanto a lo pactado de mutuo acuerdo en el convenio regulador, aprobado por sentencia de divorcio.<\/p>\n
En el mismo, contemplando que la madre percibe unos ingresos mensuales por su relaci\u00f3n laboral de 2.100 euros mensuales y el padre unos 620 euros mensuales, teniendo una limitaci\u00f3n f\u00edsica sin que perciba pensi\u00f3n alguna y teniendo una vida laboral pautada por grandes temporadas en desempleo, se acord\u00f3 una pensi\u00f3n alimenticia de 150 euros mensuales, se recoge que ” Dicha cuant\u00eda ser\u00e1 objeto de revisi\u00f3n al alza, en cuanto el padre supere los 1.000 euros mensuales de salario, produci\u00e9ndose esta revisi\u00f3n de forma autom\u00e1tica”.<\/p>\n
Presupuesto f\u00e1ctico que no ha operado en el supuesto examinado, en que el padre gan\u00f3 en 2019 la cantidad de 995,83 euros mensuales y en el a\u00f1o 2020 la cantidad de 830 euros mensuales.<\/p>\n
SEXTO.- De las costas procesales:<\/p>\n
Lo expuesto conlleva a las estimaciones parciales de ambos recursos de apelaci\u00f3n, por lo que no se efect\u00faa pronunciamiento alguno de las costas procesales devengadas en esta alzada, en virtud de lo dispuesto en el 398.2 de la LEC.<\/p>\n
S\u00c9PTIMO.- La disposici\u00f3n adicional 15.\u00aa de la Ley Org\u00e1nica del Poder Judicial (LOPJ), regula el dep\u00f3sito previo que ha de constituirse para la interposici\u00f3n de recursos ordinarios y extraordinarios, estableciendo en su apartado 8, aplicable a este caso que si se estimare total o parcialmente el recurso, en la misma resoluci\u00f3n se dispondr\u00e1 la devoluci\u00f3n de la totalidad del dep\u00f3sito.<\/p>\n
Vistos los art\u00edculos citados y dem\u00e1s de general y pertinente aplicaci\u00f3n.<\/p>\n
En nombre de S.M. el Rey y por la autoridad conferida por el Pueblo Espa\u00f1ol, y su Constituci\u00f3n FALLAMOS Que estimando parcialmente el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por DO\u00d1A Emma , representada por la Procuradora D\u00f1a. Cristina Palacio Querejeta, y estimando parcialmente el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por DON Luis Mar\u00eda , representado por la Procuradora D\u00f1a. Arantzazu Ib\u00e1\u00f1ez Garc\u00eda, contra la sentencia dictada el 2 de julio de 2020 por el Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 2 de los de DIRECCION000 , en los autos de Modi\ufb01caci\u00f3n de Medidas n\u00ba 60\/19, DEBEMOS REVOCAR Y REVOCAMOS misma en el sentido de que:<\/p>\n
A).- El ejercicio de la patria potestad compartida entre ambos progenitores supone que las decisiones importantes relativas a los menores ser\u00e1n adoptadas por ambos progenitores de mutuo acuerdo y en caso de discrepancia resolver\u00e1 el Juzgado conforme al tr\u00e1mite previsto en elart\u00edculo 156 del C\u00f3digo Civil. A t\u00edtulo indicativo son decisiones incluidas en el \u00e1mbito de la patria potestad las relativas a las siguientes cuestiones:<\/p>\n
a) Cambio de domicilio del menor fuera del municipio de residencia habitual y traslado al extranjero, salvo viajes vacacionales. b) Elecci\u00f3n inicial o cambio de centro escolar. c) Determinaci\u00f3n de las actividades extraescolares o complementarias. d) Celebraciones sociales y religiosas de relevancia (bautismo, primera comuni\u00f3n y similares en otras religiones). e) Actos m\u00e9dicos no urgentes que supongan intervenci\u00f3n quir\u00fargica o tratamiento m\u00e9dico de larga duraci\u00f3n.<\/p>\n
Se reconoce al progenitor no custodio el derecho a obtener informaci\u00f3n sobre la marcha escolar de los menores y a participar en las actividades tutoriales del centro. Igualmente podr\u00e1 recabar informaci\u00f3n m\u00e9dica sobre los tratamientos de sus hijos.<\/p>\n
B).- El padre podr\u00e1 estar con los menores, a falta de acuerdo:<\/p>\n
1\u00ba.- Los \ufb01nes de semana alternos desde el viernes a las 19:00 horas hasta el domingo a la misma hora.<\/p>\n
2\u00ba- La mitad de los periodos vacacionales de los menores.<\/p>\n
– Las vacaciones de Navidad ser\u00e1n compartidas por ambos progenitores por mitad. El periodo de vacaciones de Navidad comprender\u00e1 las siguientes fechas: desde el 22 de diciembre a las 17 horas o, en su caso, desde la salida de clases del \u00faltimo d\u00eda hasta el 31 de diciembre a las 12 horas, y desde el 31 de diciembre a las 12 horas hasta las 9,30 horas del d\u00eda siguiente a la \ufb01esta de Reyes o en su caso, hasta la entrada en clase del primer d\u00eda escolar. Corresponder\u00e1 a la madre el primer periodo los a\u00f1os pares y el segundo los impares y u al padre el primer periodo los a\u00f1os impares y el segundo los pares.<\/p>\n
-Las vacaciones escolares de Semana Santa ser\u00e1n igualmente compartidas por ambos progenitores por mitades iguales. \u00c9stas abarcar\u00e1n un primer periodo desde las 17 horas del viernes anterior al Domingo de Ramos hasta el viernes de Santo a las 17 horas y, un segundo, desde ese d\u00eda hasta el Domingo de Ascensi\u00f3n a las 17 horas. Corresponder\u00e1 a la madre el primer periodo los a\u00f1os pares y el segundo los impares y al padre el primer periodo los a\u00f1os impares y el segundo los pares.<\/p>\n
-Durante las vacaciones escolares de verano cada progenitor podr\u00e1 tener en su compa\u00f1a a los menores durante un mes, que ser\u00e1 disfrutado en periodo de quincenas alternas durante los meses de julio y agosto, de tal forma que los hijos no permanecer\u00e1n m\u00e1s de quince d\u00edas sin ver al otro progenitor. Corresponder\u00e1 a la madre las segundas quincenas de julio y agosto en los a\u00f1os impares y las primeras en los a\u00f1os pares y al padre las segundas quincenas en los a\u00f1os pares y las primeras quincenas en los a\u00f1os impares. Las entregas y recogidas se efectuar\u00e1n a las 12 horas de los d\u00edas 15 y 31 de julio y agosto.<\/p>\n
3\u00ba.- Todas las entregas y recogidas de los menores, siempre que no resulte incompatible con el trabajo de la madre, se realizar\u00e1n en el domicilio paterno encarg\u00e1ndose la progenitora de los desplazamientos. No obstante y toda vez que la Sra. Emma tiene obligaciones laborales, cuando tales desplazamientos resulten incompatibles con su horario laboral o el desempe\u00f1o de su trabajo, el demandado se encargar\u00e1 de recogerlos por s\u00ed solo o sirvi\u00e9ndose de la ayuda de terceros que garanticen la seguridad de los menores.<\/p>\n
4\u00ba.- La comunicaci\u00f3n telef\u00f3nica se llevar\u00e1 a cabo por medio del tel\u00e9fono de la Sra. Erica y siempre dentro de los criterios de buena fe por ambos progenitores y en horarios usuales para la edad de los menores.<\/p>\n
C).- Se establece que el D. Luis Mar\u00eda siga abonando la cuant\u00eda de la pensi\u00f3n alimenticia a favor de los menores en los t\u00e9rminos establecidos en la cl\u00e1usula s\u00e9tima del convenio regulador de 22 de mayo de 2017 aprobado por sentencia de 13 de septiembre de 2017.<\/p>\n
Y DEBEMOS DE MANTENER Y MANTENEMOS el resto de pronunciamientos , sin imposici\u00f3n de las costas procesales causadas en esta alzada.<\/p>\n
Devu\u00e9lvase a Emma el dep\u00f3sito constituido para recurrir, expidi\u00e9ndose por la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen el correspondiente mandamiento de devoluci\u00f3n.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL PAIS VASCO, si se acredita inter\u00e9s casacional . El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LEC).<\/p>\n
Tambi\u00e9n podr\u00e1n interponer recurso extraordinario por INFRACCI\u00d3N PROCESAL ante la Sala de lo Civil del TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL PAIS VASCO por alguno de los motivos previstos en la LEC. El recurso habr\u00e1 de interponerse mediante escrito presentado ante este Tribunal dentro de los VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculo 470.1 y Disposici\u00f3n Final decimosexta de la LEC).<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros si se trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la cuenta de dep\u00f3sitos y consignaciones que este tribunal tiene abierta en el Banco Santander con el n\u00famero 4704 0000 00 1381 20. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un “Recurso” c\u00f3digo 06 para el recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA 15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los Ilmos. Magistrados que la \ufb01rman, y le\u00edda por la Ilma. Magistrada Ponente el d\u00eda 7 de mayo de 2021, de lo que yo, la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
La alzada entiende que no es necesario pormenorizar las funciones que integran la patria potestad, basta indicar patria potestad comparida en la forma que establece articulo 156 CC. No cabe declarar en una modificaci\u00f3n de medidas un gasto extraordinario por por ser ajeno a este procedimiento. La visitas paterno filial se van a pormenorizar seg\u00fan lo recogido en la demanda de la madre. En cuanto a la pensi\u00f3n de alimentos se mantienen como as\u00ed se recoge en el Juzgado de a quo porque no hay modificaci\u00f3n sustancial de la situaci\u00f3n.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2464,2462,2400,2463,2461],"materia":[1173],"organo":[1884],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-13505","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-cuantia-pension-de-alimentos","tag-declaracion-gasto-extraordinario","tag-modificacion-de-medidas","tag-regimen-de-visitas-paterno-filial","tag-relacion-detallada-funciones-patria-potestad","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-4a","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13505","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13505"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13505"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13505"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13505"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13505"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13505"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13505"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}