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NIG PV \/ IZO EAE: 48.04.2-18\/006949 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :48020.42.1-2018\/0006949 Recurso apelaci\u00f3n contra resoluci\u00f3n Juzgado Violencia sobre la Mujer \/ Emakumeen aurkako indarkeriaren arloko epaitegiak emandako ebazpenaren aurkako apelazio-errekurtsoa 1310\/2020 – E O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia : Juzgado de Violencia sobre la Mujer N\u00ba 2 de Bilbao \/ Bilboko Emakumeen aurkako Indarkeriaren arloko 2 zenbakiko Epaitegia Autos de Divorcio contencioso 47\/2018 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Fidel y Amparo Procurador\/a\/ Prokuradorea:MARTA EZCURRA FONTAN y ISABEL APALATEGUI ARRESE Abogado\/a \/ Abokatua: ANA CRUZ EGUREN GUTIERREZ y ELINA VILLAMARIN GARCIA Recurrido\/a \/ Errekurritua: MINISTERIO FISCAL Procurador\/a \/ Prokuradorea:<\/p>\n
Abogado\/a\/ Abokatua:<\/p>\n
S E N T E N C I A N.\u00ba 42\/2021 ILMOS. SRES.<\/p>\n
En Bilbao, a veintiuno de enero de dos mil veintiuno.<\/p>\n
La Audiencia Provincial de Bizkaia. Secci\u00f3n Cuarta, constituida por los Ilmos Sres. que al margen se expresan, ha visto en tr\u00e1mite de apelaci\u00f3n los presentes autos civiles de Divorcio contencioso 47\/2018 del Juzgado de Violencia sobre la Mujer N\u00ba 2 de Bilbao, a instancia de D. Fidel , apelante – demandado, representado por la procuradora D.\u00aa MARTA EZCURRA FONTAN, y defendido por la letrado D.\u00aa ISABEL APALATEGUI ARRESE y<\/p>\n
D.\u00aa Amparo , apelante – demandante, representada por la procuradora D.\u00aa ANA CRUZ EGUREN GUTIERREZ, y defendida por la letrada D.\u00aa ELINA VILLAMARIN GARCIA, contra MINISTERIO FISCAL, todo ello en virtud del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto contra sentencia dictada por el mencionado Juzgado, de fecha 30 de Septiembre de 2019 y Auto Aclaratorio de fecha 16 de octubre de 2019.<\/p>\n
Se aceptan y se dan por reproducidos en lo esencial, los antecedentes de hecho de la sentencia impugnada en cuanto se relacionan con la misma.<\/p>\n
PRIMERO.- El Fallo de la sentencia recurrida de instancia es del tenor literal siguiente:<\/p>\n
“FALLO + DEBO DECRETAR y DECRETO la disoluci\u00f3n por divorcio del matrimonio formado por D. Fidel y D\u00f1a. Amparo , celebrado en fecha 24 de Junio de 2000 en DIRECCION000 . + SE ACUERDAN las siguientes medidas de\ufb01nitivas derivadas del divocio decretado: * la atribuci\u00f3n de la guarda y custodia del menor, Jose Antonio , a la madre, D\u00f1a. Amparo , ejercit\u00e1ndose la patria potestad por ambos progenitores. * la \ufb01jaci\u00f3n de un r\u00e9gimen de visitas, estancia y comunicaci\u00f3n del progenitor no custodio, esto es, el padre, D.<\/p>\n
Fidel , con el menor, Jose Antonio , consistente en:<\/p>\n
– dos d\u00edas entre semana, las tardes del Lunes y Jueves desde la salida del colegio hasta las 20,30 horas (para el caso que el menor tuviera que acudir a actividades extraescolares, D. Fidel , deber\u00e1 llevarle y recogerle de las mismas, sin alterar los horarios del menor) .- los \ufb01nes de semana alternos desde el Viernes a la salida del colegio hasta el Domingo a las 20,30 horas. .- las vacaciones escolares del menor de NAVIDAD, SEMANA SANTA y VERANO, se dividir\u00e1n POR MITAD, disfrutando cada progenitor de la compa\u00f1\u00eda del menor en ese periodo En tanto la VIGENCIA de las prohibiciones judiciales de aproximaci\u00f3n y comunicaci\u00f3n impuestas a D. Fidel respecto de D\u00f1a. Amparo , deber\u00e1 designarse un familiar que lleve a cabo las funciones de mediador entre los progenitores que no pueden ni estar ni comunicarse.<\/p>\n
Este familiar ser\u00e1 quien realice las entregas y recogidas del menor del propio domicilio. .- la atribuci\u00f3n del uso y disfrute del que fuera domicilio familiar, al menor, Jose Antonio , y consecuentemente, a la madre, D\u00f1a. Amparo , al menos hasta que el menor alcance la mayor\u00eda de edad, y en su caso, hasta que el mismo disponga de indepedencia econ\u00f3mica; y ello, sin perjuicio, del acuerdo que en su momento puedan alcazar los progenitores sobre el particular. .- la \ufb01jaci\u00f3n de una pensi\u00f3n alimenticia a cargo del padre, D. Fidel a favor del menor, Jose Antonio , por el importe de 350 euros mensuales. Dicha cantidad ser\u00e1 ingresada, dentro de los primeros cinco d\u00edas de cada mes, en la cuenta bancaria que al efecto designe D\u00f1a. Amparo y ser\u00e1 actualizada anualmente, a partir de primero de enero pr\u00f3ximo, conforme al I.P.C. que publique el Instituto Nacional de Estad\u00edstica.<\/p>\n
– los gastos extraordinarios devengados del menor, Jose Antonio , se abonar\u00e1n por ambos progenitores, siendo que el padre, D. Fidel , lo har\u00e1 en proporci\u00f3n del 70%, y la madre, D\u00f1a. Amparo , en proporci\u00f3n del 30%, previa justi\ufb01caci\u00f3n oportuna, comunicaci\u00f3n y acuerdo, y en caso de no ser logrado el acuerdo, se solicitar\u00e1 la intervenci\u00f3n judicial.<\/p>\n
A los efectos anteriores, se entiende por gastos extraordinarios los propios de naturaleza m\u00e9dica, farmac\u00e9utica, \u00f3pticos, odontol\u00f3gicos, y dem\u00e1s de car\u00e1cter m\u00e9dico no cubiertos por la Seguridad Social o seguro m\u00e9dico privado y los gastos extraordinarios por clases de apoyo o de refuerzo escolar que precisen los hijos y sean recomendados por los profesores o tutores; el resto de gastos no urgentes que tengan un origen l\u00fadico o acad\u00e9mico y no cuenten para su realizaci\u00f3n con el acuerdo de ambos progenitores deber\u00e1n abonarse por aqu\u00e9l que determine su realizaci\u00f3n, si es que el gasto llega a producirse.<\/p>\n
– la \ufb01jaci\u00f3n de una pensi\u00f3n compensatoria a cargo de D. Fidel a favor de D\u00f1a. Amparo , por importe de 400 euros mensuales con una duraci\u00f3n l\u00edmite de cinco a\u00f1os. Dicha cantidad ser\u00e1 ingresada, dentro de los primeros cinco d\u00edas de cada mes, en la cuenta bancaria que al efecto designe D\u00f1a. Amparo y ser\u00e1 actualizada anualmente, a partir de primero de enero pr\u00f3ximo, conforme al I.P.C. que publique el Instituto Nacional de Estad\u00edstica.<\/p>\n
No se efect\u00faa pronunciamiento en costas.<\/p>\n
SEGUNDO.- Publicada y noti\ufb01cada dicha resoluci\u00f3n a las partes litigantes, por la representaci\u00f3n de la parte demandada se interpuso en tiempo y forma recurso de apelaci\u00f3n que, admitido por el Juzgado de Instancia y tramitado en legal forma ha dado lugar a la formaci\u00f3n del presente rollo, al que ha correspondido el n\u00ba 1310\/20 de Registro y que se ha suscitado con arreglo a los tr\u00e1mites de los de su clase.<\/p>\n
TERCERO.- Hecho el oportuno se\u00f1alamiento quedaron las actuaciones sobre la Mesa del Tribunal para la votaci\u00f3n y fallo.<\/p>\n
CUARTO.- En la tramitaci\u00f3n del presente recurso se han observado las prescripciones legales.<\/p>\n
Ha sido Ponente para este tr\u00e1mite la Ilma. Sra. Magistrada D.\u00aa REYES CASTRESANA GARC\u00cdA.<\/p>\n
PRIMERO.- Planteamiento:<\/p>\n
1.- La sentencia de instancia decreta la disoluci\u00f3n por divorcio del matrimonio formado por D. Fidel y D\u00f1a.<\/p>\n
Amparo , y, acuerda, como medidas paterno \ufb01liales en relaci\u00f3n con el menor Jose Antonio , nacido el NUM000 de 2007, (1) una guarda y custodia materna, (2) un r\u00e9gimen de visitas, estancias y comunicaci\u00f3n con el padre de dos d\u00edas entre semana, lunes y jueves desde la salida del colegio hasta las 20,30 horas y con las precisiones contenidas en el auto de aclaraci\u00f3n, \ufb01nes de semana alternos desde el viernes a la salida del colegio hasta el domingo a las 20,30 horas, y mitad de vacaciones escolares de Navidad, Semana Santa y verano, (3) el uso del domicilio familiar al menor y a la progenitora custodia, al menos hasta que el menor alcance la mayor\u00eda de edad, y en su caso, hasta que el mismo disponga de independencia econ\u00f3mica, (4) una pensi\u00f3n alimenticia a cargo del padre de 350 euros mensuales, siendo los gastos extraordinarios a cargo del padre en un 70% y de la madre en un 30%, y, establece una pensi\u00f3n compensatoria a cargo del Sr. Fidel y a favor de la Sra. Amparo por importe de 400 euros durante cinco a\u00f1os.<\/p>\n
2.- Contra la misma se ha interpuesto recurso de apelaci\u00f3n por D. Fidel contra el pronunciamiento relativo a la atribuci\u00f3n del uso y disfrute del que fuera domicilio familiar, interesando la revocaci\u00f3n de lo acordando, en el sentido de que la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda que fue familiar se haga al menor y a la progenitora custodia, por un periodo de dos a\u00f1os, o, subsidiariamente, hasta que el menor alcance la mayor\u00eda de edad, momento en que la misma deber\u00e1 quedar desalojada. Alega error en la valoraci\u00f3n de la prueba e infracci\u00f3n de la doctrina jurisprudencial del Tribunal Supremo sobre atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar ex art. 96 del C\u00f3digo Civil, as\u00ed como infracci\u00f3n del art. 12 de la Ley 7\/2015, de 30 de junio, de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores del Pa\u00eds Vasco.<\/p>\n
3.- La madre D\u00f1a. Amparo igualmente interpone recurso de apelaci\u00f3n al mostrar su disconformidad con el pronunciamiento referido al r\u00e9gimen de visitas, estancias y comunicaci\u00f3n del padre con el menor, interesando se acuerde la intervenci\u00f3n psicoterap\u00e9utica y\/o psicoeducativa del padre y del menor, para el restablecimiento de las relaciones paterno \ufb01liales, emitiendo informes trimestrales sobre su evoluci\u00f3n, dejando sin efecto el r\u00e9gimen de visitas establecidos en la sentencia recurrida y en su lugar se restablezca el r\u00e9gimen de visitas \ufb01jado en el Auto de 11 de enero de 2019 de medidas cautelares civiles en las diligencias penales, (dos visitas inter semanales, lunes y jueves, desde la salida del colegio hasta las 19,30 horas y \ufb01nes de semana alternos, desde las 10,30 de los s\u00e1bados a las 19,30 horas el domingo). Alega en apoyo de su pretensi\u00f3n revocatoria una err\u00f3nea valoraci\u00f3n de la prueba realizada en las actuaciones desde la \u00f3ptica del principio del inter\u00e9s superior del menor, puesto que el informe del Equipo Psicosocial hace abstracci\u00f3n del episodio violento del padre en presencia del menor ocurrido el d\u00eda 21 de abril de 2018, que dieron lugar a las diligencias penales, adopt\u00e1ndose medidas cautelares civiles por Auto de 22 de abril de 2018, mantenidas por Auto de 11 de enero de 2019, no teniendo en cuenta los deseos del menor de limitar los tiempos de estancia con su padre. La implementaci\u00f3n de un r\u00e9gimen de visitas amplio, sin control externo de profesionales, en que se establecen dos visitas entre semana y dos pernoctas durante los \ufb01nes de semana alternos y la mitad de periodos vacaciones, carece de justi\ufb01caci\u00f3n, destacando que a ra\u00edz de ellos el menor Jose Antonio presenta problemas f\u00edsicos con episodios de ansiedad ocurridos los d\u00edas 25 de mayo y 10 y 23 de octubre de 2019 y problemas escolares.<\/p>\n
Tambi\u00e9n recurre el pronunciamiento de \ufb01jaci\u00f3n de pensi\u00f3n compensatoria concedida a su favor de 400 euros durante el plazo de cinco a\u00f1os, solicitando se aumente el importe de la misma a la cantidad de 858 euros, que se corresponde con el salario m\u00ednimo interprofesional del a\u00f1o 2018, y por plazo inde\ufb01nido y subsidiariamente se determine una duraci\u00f3n de la pensi\u00f3n por plazo superior, coincidiendo con la terminaci\u00f3n de los estudios superiores del hijo y\/o su independencia econ\u00f3mica. Alega error en la valoraci\u00f3n de la prueba e infracci\u00f3n del art. 97 del C\u00f3digo Civil.<\/p>\n
4.- En esta segunda instancia , adem\u00e1s de la aportaci\u00f3n del dictamen del Equipo Psicosocial completo de fecha 7 de marzo de 2019, se ha acordado la uni\u00f3n de los partes m\u00e9dicos de asistencia sanitaria por episodios de ansiedad de 25 de mayo y 10 y 23 de octubre de 2019 debidos a “problemas de separaci\u00f3n de sus padres” y de la sentencia de 30 de junio de 2020 por la que se condena al Sr. Fidel por un delito de quebrantamiento de la medida cautelar de prohibici\u00f3n de aproximarse a su ex mujer, que aconteci\u00f3 el 28 de junio de 2020.<\/p>\n
Tambi\u00e9n se ha o\u00eddo al menor Jose Antonio , de 13 a\u00f1os de edad, en los t\u00e9rminos que han quedado grabados en la vista del recurso, que cabe resumir en el sentido de que las visitas con su padre se est\u00e1n desarrollando con normalidad, a pesar de ser poco enriquecedoras para el menor, y que no ha tenido m\u00e1s episodios de ansiedad que precisen de asistencia sanitaria, habiendo estado sometido a tratamiento psicol\u00f3gico, que ha tenido que ser suspendido por razones de Covid-19, y siendo que su rendimiento escolar no se ha visto alterado en relaci\u00f3n con el que ven\u00eda manteniendo.<\/p>\n
SEGUNDO.- Del r\u00e9gimen de visitas paterno \ufb01lial:<\/p>\n
1.- En cuanto a la \ufb01jaci\u00f3n del r\u00e9gimen de visitas paterno \ufb01lial, y atendiendo a las consideraciones vertidas por la Psic\u00f3loga del Equipo Psicosocial que ha emitido dictamen psicosocial el 7 de marzo de 2019, en relaci\u00f3n con las explicaciones efectuadas en la vista el juicio por la Perito Psic\u00f3loga, as\u00ed como la exploraci\u00f3n del menor Jose Antonio , realizada en fecha 13 de enero de 2021, vamos a con\ufb01rmar lo acordado en la primera instancia, desestimando el recurso de apelaci\u00f3n.<\/p>\n
2.- Como ha venido reiteradamente pronunci\u00e1ndose este Tribunal, con arreglo a lo prevenido en el art\u00edculo 94 del C\u00f3digo Civil, el derecho de visitas, comunicaci\u00f3n y compa\u00f1\u00eda del progenitor que no conviva con los hijos menores s\u00f3lo puede limitarse o suprimirse si se dan graves circunstancias que as\u00ed lo aconsejen o por incumplimiento grave o reiterado de los deberes que se impongan en la resoluci\u00f3n judicial. Si ello no es as\u00ed, y no se dan tales graves circunstancias, ha de establecerse un r\u00e9gimen en que se haga posible la m\u00e1xima y adecuada relaci\u00f3n paterno-\ufb01lial y ello como mera aplicaci\u00f3n del principio del favor “\ufb01lii” pues, en de\ufb01nitiva, a quien m\u00e1s ha de bene\ufb01ciar ese contacto es al menor como factor determinante de un adecuado desarrollo personal y social. Consciente el legislador de la delicadeza de la presente materia, reacia a una minuciosa reglamentaci\u00f3n positiva, se conforma con establecer como criterio b\u00e1sico para la adopci\u00f3n de cualquier medida que pueda afectar a los menores, el inter\u00e9s o la conveniencia de los mismos (Convenci\u00f3n de los Derechos del Ni\u00f1o de 20 de noviembre de 1989 y la Ley Org\u00e1nica 1\/1996 de Protecci\u00f3n Jur\u00eddica del Menor), inter\u00e9s que, como tambi\u00e9n reconoce el legislador, puede chocar con la postura o pretensi\u00f3n de alguno de los progenitores, abdicando el mismo o imponiendo un reto incondicionado, prim\u00e1ndose pese a ello, en todo caso, el goce del derecho, al objeto de que, en la medida de lo posible, puedan cumplirse los \ufb01nes asignados al n\u00facleo familiar. En este sentido el derecho de visita incluye adem\u00e1s de la visita propiamente dicha, la comunicaci\u00f3n y la convivencia, concedi\u00e9ndose al Juez la regulaci\u00f3n de los per\u00edodos de desarrollo de esta, frecuencia de la segunda as\u00ed como lugar, modo y tiempo, expresado en fechas y horas, de pr\u00e1ctica de la primera.<\/p>\n
El art. 11.2 de la LRFPV establece que es el juez el que determinar\u00e1 el tiempo, modo y lugar para el ejercicio de este derecho, que podr\u00e1 limitar o suspender si se dieran graves circunstancias que as\u00ed lo aconsejen o se incumplieran grave o reiteradamente los deberes impuestos por la resoluci\u00f3n judicial. Asimismo 3.- Con\ufb01rmamos la valoraci\u00f3n del material probatorio obrante en autos, con inclusi\u00f3n del dictamen del equipo psicosocial y de la exploraci\u00f3n del menor Jose Antonio , y de las consideraciones efectuadas por la Magistrada a quo.<\/p>\n
El dictamen psicosocial de 7 de marzo de 2019 informa de que no existen indicios por los cuales el menor y el padre no deban mantener una comunicaci\u00f3n paterno \ufb01lial completa, es decir, con amplio periodos de estanca, explicando que el discurso del menor se basa en el con\ufb02icto de lealtades, habi\u00e9ndose posicionado a favor de su madre, precisando el menor Jose Antonio de tratamiento psicol\u00f3gico por los Servicios Sociales de Base de DIRECCION001 .<\/p>\n
No existe justi\ufb01caci\u00f3n alguna para reducir el r\u00e9gimen de visitas paterno \ufb01lial establecido en la sentencia recurrida, que ampl\u00eda el acordado desde el Auto de 22 de abril de 2018, con\ufb01rmandas por Autos de 11 de enero de 2019, en el sentido de prorrogar una hora las visitas entre semana, con otra pernocta en \ufb01nes de semana alternos y regular las estancias con el padre durante la mitad de las vacaciones escolares del menor < folios 132 y ss de atuos> . M\u00e1xime cuando el menor ha reconocido que se vienen desarrollando las visitas con normalidad desde hace m\u00e1s de un a\u00f1o, a pesar de las alegaciones del menor sobre lo poco enriquecedoras que son las estancias con su padre. Destacamos que desde octubre de 2019, el menor Jose Antonio no ha requerido asistencia sanitaria por episodios de ansiedad, lo cuales en todo caso son imputables al proceso de ruptura de sus progenitores y no por causa directamente imputable al padre.<\/p>\n
4.- No es de aplicaci\u00f3n al caso de autos lo dispuesto en el art. 11.3 de la LRFPV puesto que, al d\u00eda de hoy, el Sr.<\/p>\n
Fidel no ha sido condenado penalmente por un delito de violencia dom\u00e9stica o de g\u00e9nero por atentar contra la vida, integridad f\u00edsica, liberta , integridad moral o libertad e indemnidad sexual del otro miembro de la pareja o del hijo que convive con ambos hasta la extinci\u00f3n de la responsabilidad penal, siendo que la sentencia de 30 de junio de 2020 condena al Sr. Fidel por un delito de quebrantamiento de condena respecto de una orden de prohibici\u00f3n de aproximarse a la Sra. Amparo .<\/p>\n
5.- En cuanto a la exigencia de la madre de imponer una intervenci\u00f3n psicoterap\u00e9utica y\/o psicoeducativa, se\u00f1alar que el menor Jose Antonio ya est\u00e1 inmerso en tratamiento psicol\u00f3gico por los Servicios de Base de DIRECCION001 , que ha sido suspendido por el Covid-19, cuya reanudaci\u00f3n se espera sea lo antes posible.<\/p>\n
En este procedimiento de divorcio no cabe acordar la intervenci\u00f3n psicoterap\u00e9utica y\/o piscoeducativa del padre, pero s\u00ed recomendar a los progenitores a realizar terapia familiar y seguir programa de intervenci\u00f3n familiar de los servicios p\u00fablicos competentes que incluyatratamientoespecializado en interferencias parentales y permita a los progenitores una adecuada conexi\u00f3n con la realidad parental para colaborar conjuntamente a \ufb01n de atender al bienestar y las necesidades emocionales del menor Jose Antonio . Los tribunales pueden, acogiendo los dict\u00e1menes de expertos, \u00fanicamente exhortar a la realizaci\u00f3n de tales terapias y tambi\u00e9n valorar la actitud de los progenitores que prescindan de susrecomendaciones, en funci\u00f3n de la importancia o gravedad de los problemas existentes, para modi\ufb01car o arbitrar las medidas oportunas en relaci\u00f3n con los hijos.<\/p>\n
TERCERO.- De la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda familiar:<\/p>\n
1.- Se con\ufb01rma lo resuelto en la instancia que atribuye el uso y disfrute de la vivienda familiar sita en DIRECCION001 , PLAZA000 n\u00ba NUM001 – NUM002 , que es privativa del Sr. Fidel , al menor de edad y a la progenitora custodia, siendo que dicha asignaci\u00f3n se efect\u00faa atendiendo a la regla general en caso de guarda y custodia exclusiva del apartado 2 del art. 12 de la LRFPV, que establece su asignaci\u00f3n “al progenitor a quien corresponda la guarda y custodia de los hijos e hijas comunes”.<\/p>\n
2.- Ahora bien, se revoca dicho pronunciamiento en cuanto que dicha atribuci\u00f3n de la vivienda familiar lo sea hasta la independencia econ\u00f3mica del hijo en com\u00fan, Jose Antonio , sino que dicha asignaci\u00f3n de la vivienda familiar lo es, en el peor de los supuestos, hasta lamayor\u00eda de edaddel menor, en virtud del art. 12 de la Ley 7\/2015, de 30 de junio, de relaciones familiares en supuestos de separaci\u00f3n o ruptura de los progenitores del Pa\u00eds Vasco, que, en sus apartados 12 y 13, regula que la extinci\u00f3n del derecho deusodebe llevarse a efecto por v\u00eda de ejecuci\u00f3n de sentencia, operando en virtud de art. 12.11de la LRFPV dicha extinci\u00f3n del derecho deusoen su apartado e) por \ufb01nalizaci\u00f3n y cese de la guarda, es decir, por lamayor\u00eda de edadde los hijos menores.<\/p>\n
3.- Se rechaza la pretensi\u00f3n principal del apelante de que dicha atribuci\u00f3n del uso y disfrute de la vivienda familiar lo sea con una limitaci\u00f3n temporal como m\u00e1ximo de dos a\u00f1os. No cabe aplicar la excepci\u00f3n prevista en el apartado 3 del art. 12 de la LRFPV a la atribuci\u00f3n delusode la vivienda familiar al progenitor custodio, al no concurrir sus presupuestos, como son que el progenitor no custodio tenga “objetivamente mayores di\ufb01cultades de acceso a otra vivienda”, ni que la progenitora custodia “tuviera medios su\ufb01cientes para cubrir la necesidad de vivienda de los y las menores”, y todo ello en relaci\u00f3n al inter\u00e9s superior del menor.<\/p>\n
No es de aplicaci\u00f3n el p\u00e1rrafo primero del apartado 5 del art. 12 de la LRFPV, que impone, solo en los casos de atribuci\u00f3n delusopor razones de necesidad, la limitaci\u00f3n temporal por un m\u00e1ximo de dos a\u00f1os susceptible de pr\u00f3rroga.<\/p>\n
4.- No olvidemos que la STS de 30 de marzo de 2012 establece las normas de atribuci\u00f3n del derecho de uso de la vivienda familiar distinguiendo la existencia de hijos menores y mayores de edad, precisando que mientras la protecci\u00f3n a los menores es incondicional, el art. 96 CC no depara la misma protecci\u00f3n a los mayores de edad. Y as\u00ed: La STS 624\/2011, de 5 septiembre, del Pleno de esta Sala, distingue los dos p\u00e1rrafos del art. 96 CC en relaci\u00f3n a la atribuci\u00f3n de la vivienda que constituye el domicilio familiar cuando los hijos sean mayores de edad. Dice que en el primer p\u00e1rrafo se atribuye el uso de la vivienda a los hijos “como concreci\u00f3n del principio favor \ufb01lii”, pero que cuando sean mayores de edad, rigen otras reglas. As\u00ed se dice: “Como primer argumento a favor del criterio contrario a extender la protecci\u00f3n del menor que depara el art. 96.1\u00ba CC m\u00e1s all\u00e1 de la fecha en que alcance lamayor\u00eda de edadse encuentra la propia diferencia de tratamiento legal que reciben unos y otros hijos. As\u00ed, mientras la protecci\u00f3n y asistencia debida a los hijos menores es incondicional y deriva directamente del mandato constitucional, no ocurre igual en el caso de los mayores, a salvo de una Ley que as\u00ed lo establezca.<\/p>\n
Este distinto tratamiento legal ha llevado a un sector de la doctrina menor a declarar extinguido el derecho de uso de la vivienda, adjudicado al hijo menor en atenci\u00f3n a esa minor\u00eda de edad, una vez alcanzada la mayor\u00eda, entendiendo que el art. 96 CC no depara la misma protecci\u00f3n a los mayores.”<\/p>\n
CUARTO.- De la pensi\u00f3n compensatoria:<\/p>\n
1.- Valorando el material probatorio practicado en autos sobre las circunstancias personales, laborales y econ\u00f3micas de los litigantes, y a los motivos de impugnaci\u00f3n vertidos por la apelante Sra. Amparo , vamos a anunciar que con\ufb01rmamos la cuant\u00eda de 400 euros en concepto de pensi\u00f3n compensatoria a satisfacer por D. Fidel , con la limitaci\u00f3n temporal de cinco a\u00f1os.<\/p>\n
En consecuencia, se rechaza el motivo de apelaci\u00f3n vertido por la Sra. Amparo que pretend\u00eda el incremento de la cuant\u00eda de la pensi\u00f3n compensatoria a satisfacer a la cantidad de 858 euros (salario m\u00ednimo del a\u00f1o 2018) y con car\u00e1cter inde\ufb01nido o subsidiariamente hasta la terminaci\u00f3n de estudios superiores del hijo y\/o su independencia econ\u00f3mica.<\/p>\n
2.- Seg\u00fan la Sentencia del Tribunal Supremo de 4 de noviembre de 2010: “La cuesti\u00f3n de fondo, atinente a la funci\u00f3n que cumplen las circunstancias contempladas en el art\u00edculo 97 CC, ante la posibilidad de que se entiendan como determinantes de la existencia o no de desequilibrio y, por ende, de pensi\u00f3n, o simplemente como par\u00e1metros para valorar la cuant\u00eda de la pensi\u00f3n ya determinada, fue abordada por vez primera por esta Sala en STS de Pleno de 19 de enero de 2010. Esta sentencia concluye que las circunstancias contenidas en el art\u00edculo 97.2 CC tienen una doble funci\u00f3n: la de actuar como elementos integrantes del desequilibrio, en tanto en cuanto sea posible seg\u00fan la naturaleza de cada una de las circunstancias, y, una vez determinada la concurrencia del mismo, la de actuar como elementos que permitir\u00e1n \ufb01jar la cuant\u00eda de la pensi\u00f3n. Y a tenor de dicho criterio, que acaba con la posici\u00f3n dispar mantenida hasta ese momento por las Audiencias Provinciales, se \ufb01ja como doctrina jurisprudencial que \u00abpara determinar la existencia de desequilibrio econ\u00f3mico generador de la pensi\u00f3n compensatoria debe tenerse en cuenta b\u00e1sicamente y entre otros par\u00e1metros, la dedicaci\u00f3n a la familia y la colaboraci\u00f3n con las actividades del otro c\u00f3nyuge, el r\u00e9gimen de bienes a que ha estado sujeto el patrimonio de los c\u00f3nyuges en tanto que va a compensar determinados desequilibrios y su situaci\u00f3n anterior al matrimonio”.<\/p>\n
Mientras que la citada Sentencia del Tribunal Supremo de 19 de enero de 2010 establece que: “Los criterios que esta Sala ha ido consolidando en la interpretaci\u00f3n del art\u00edculo 97 CC son los siguientes: a) la pensi\u00f3n no es un mecanismo indemnizatorio (10-3 y 17-7-09), y b) la pensi\u00f3n compensatoria no constituye un mecanismo equilibrador de patrimonios de los c\u00f3nyuges ( SSTS de 10 febrero 2005 , 5 noviembre 2008 y 10 marzo 2009 ). Se puede resumir la doctrina de esta Sala en argumentos de la sentencia de 10 febrero 2005 : “La pensi\u00f3n compensatoria es pues, una prestaci\u00f3n econ\u00f3mica a favor de un esposo y a cargo del otro tras la separaci\u00f3n o divorcio del matrimonio, cuyo reconocimiento exige b\u00e1sicamente la existencia de una situaci\u00f3n de desequilibrio o desigualdad econ\u00f3mica entre los c\u00f3nyuges o ex c\u00f3nyuges, -que ha de ser apreciado al tiempo en que acontezca la ruptura de la convivencia conyugal y que debe traer causa de la misma-, y el empeoramiento del que queda con menos recursos respecto de la situaci\u00f3n econ\u00f3mica disfrutada durante el matrimonio. Su naturaleza compensatoria del desequilibrio la aparta de la \ufb01nalidad puramente indemnizatoria (entre otras razones, porque el art\u00edculo 97 del C\u00f3digo Civil no contempla la culpabilidad del esposo deudor como una de las incidencias determinantes de su \ufb01jaci\u00f3n), y del car\u00e1cter estrictamente alimenticio que tendr\u00eda si la prestaci\u00f3n viniera determinada por la situaci\u00f3n de necesidad en que se encontrara el c\u00f3nyuge perceptor, lo que hace que esta Sala haya admitido la compatibilidad de la pensi\u00f3n alimenticia y de la compensatoria ( Sentencia de 2 de diciembre de 1987 …”.<\/p>\n
3.- No discutida la procedencia de la pensi\u00f3n compensatoria, vamos a destacar las siguientes circunstancias concurrentes en el supuesto concreto que se enjuicia, para con\ufb01rma la cuant\u00eda y el l\u00edmite temporal acordado en la sentencia de instancia.<\/p>\n
Se destaca que el matrimonio fue contra\u00eddo el 24 de junio de 2000, habiendo durado dieciocho a\u00f1os, que la Sra. Amparo cuenta en la actualidad con la edad de 47 a\u00f1os y el Sr. Fidel con la edad de 50 a\u00f1os, habiendo un hijo del matrimonio, Jose Antonio , nacido el NUM000 de 2007.<\/p>\n
La Sra. Amparo alega que colabor\u00f3 en el negocio familiar, y despu\u00e9s, seg\u00fan su vida laboral, consta que desempe\u00f1o actividad laboral para DIRECCION002 desde el 8\/6\/1994 al 7\/6\/1997 < folio 277 de autos> .<\/p>\n
No consta acreditada actividad laboral alguna hasta que contrajo matrimonio el 24 de junio de 2000. Carece de cuali\ufb01caci\u00f3n profesional y se ha dedicado tras casarse a las atenciones del hogar y al cuidado de \u00fanico hijo en com\u00fan.<\/p>\n
El Sr. Fidel realiza actividad laboral en la empresa DIRECCION003 , percibiendo unos ingresos unos ingresos mensuales de 2.200\/2.300 euros m\u00e1s pagas extraordinarias < folio 58 y ss de autos> , adem\u00e1s tiene que pagar un alquier de vivienda y la pension alimenticia del hijo Jose Antonio por improte de 350 euros mensualesQUINTO.- De las costas procesales:<\/p>\n
1.- La estimaci\u00f3n parcial del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por D. Fidel , da lugar a no efectuar pronunciamiento alguno en materia de costas procesales causadas por el mismo, en virtud el art. 398.2 de la LEC.<\/p>\n
2.- La desestimaci\u00f3n del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por D\u00f1a. Amparo , conlleva la imposici\u00f3n de las costas procesales causadas por \u00e9l, a la parte apelante, en virtud del art. 398.1\u00ba de la LEC.<\/p>\n
SEXTO.- La disposici\u00f3n adicional 15.\u00aa de la Ley Org\u00e1nica del Poder Judicial (LOPJ), regula el dep\u00f3sito previo que ha de constituirse para la interposici\u00f3n de recursos ordinarios y extraordinarios, estableciendo en su apartado 8, aplicable a este caso que si se estimare total o parcialmente el recurso, en la misma resoluci\u00f3n se dispondr\u00e1 la devoluci\u00f3n de la totalidad del dep\u00f3sito.<\/p>\n
La disposici\u00f3n adicional 15.\u00aa de la Ley Org\u00e1nica del Poder Judicial (LOPJ), regula el dep\u00f3sito previo que ha de constituirse para la interposici\u00f3n de recursos ordinarios y extraordinarios, estableciendo en su apartado 9, aplicable a este caso, que la inadmisi\u00f3n del recurso y la con\ufb01rmaci\u00f3n de la resoluci\u00f3n recurrida, determinar\u00e1 la p\u00e9rdida del dep\u00f3sito.<\/p>\n
Vistos los art\u00edculos citados y dem\u00e1s de general y pertinente aplicaci\u00f3n.<\/p>\n
En nombre de S.M. el Rey y por la autoridad conferida por el Pueblo Espa\u00f1ol, y su Constituci\u00f3n.<\/p>\n
Que ESTIMANDO parcialmente el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por DON Fidel , representado por la Procuradora D\u00f1a. Marta Ezcurra Font\u00e1n, y desestimando el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por DO\u00d1A Amparo , representada por la Procuradora D\u00f1a. Isabel Apalategui Arrese, contra la sentencia de 30 de septiembre de 2019 y el auto aclaratorio de 16 de octubre de 2019, dictados por el Juzgado de Violencia sobre la Mujer n\u00ba 2 de los de Bilbao, en los autos de Divorcio Contencioso n\u00ba 47\/18, DEBEMOS REVOCAR Y REVOCAMOS los mismos en el \u00fanico sentido de precisar que la atribuci\u00f3n del uso y disfrute de la vivienda familiar al menor de edad y a la progenitora custodia se realiza hasta que el menor alcance la mayor\u00eda de edad, y DEBEMOS MANTENER Y MANTENEMOS el resto de pronunciamientos , sin imposici\u00f3n de las costas procesales devengadas por el recurso de apelaci\u00f3n formulado por D. Fidel y con imposici\u00f3n de las costas procesales causadas a la apelante D\u00f1a. Amparo con motivo de su recurso de apelaci\u00f3n.<\/p>\n
Trans\ufb01\u00e9rase el dep\u00f3sito por la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen a la cuenta de dep\u00f3sitos de recursos inadmitidos y desestimados.<\/p>\n
Devu\u00e9lvase a D. Fidel el dep\u00f3sito constituido para recurrir, expidi\u00e9ndose por la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen el correspondiente mandamiento de devoluci\u00f3n.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo, si se acredita inter\u00e9s casacional . El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LEC).<\/p>\n
Tambi\u00e9n podr\u00e1n interponer recurso extraordinario por INFRACCI\u00d3N PROCESAL ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo por alguno de los motivos previstos en la LEC. El recurso habr\u00e1 de interponerse mediante escrito presentado ante este Tribunal dentro de los VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculo 470.1 y Disposici\u00f3n Final decimosexta de la LEC).<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros si se trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la cuenta de dep\u00f3sitos y consignaciones que este tribunal tiene abierta en el Banco Santander con el n\u00famero 4704 0000 00 1310 20. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un “Recurso” c\u00f3digo 06 para el recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA 15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
_________________________________________________________________________________________________________________________<\/p>\n
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PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los Ilmos. Magistrados que la \ufb01rman, y le\u00edda por la Ilma. Magistrada Ponente el d\u00eda 25 de enero de 2021, de lo que yo, la Letrada de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Se decreta la sentencia de divorcio entre los c\u00f3nyuges estableciendose medidas para el hijo basado en el principio de garantizar la relaci\u00f3n paternofilial y el beneficio del menor seg\u00fan la convencios de los derechos del ni\u00f1o y la ley de protecci\u00f3n juridica del menor no existiendo por parte del padre delitos relacionados con violencia de genero. Se atribuye el uso de la vivienda al menor con la limitaci\u00f3n del art\u00edculo 12. 12 y 13 LRFPV menciona la STS 30\/03\/2012. Establece pensi\u00f3n compensatoria temporal por la dedicaci\u00f3n de la madre al hogar y al hijo com\u00fan, menci\u00f3n STS 04\/11 y 19\/01\/ de 2010.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2402,2404,2403],"materia":[1173],"organo":[1884],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-13477","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-divorcio-medidas-paterno-filiales","tag-pension-compensatoria-temporal","tag-uso-vivienda-propiedad-privativa-uno-conyuges","materia-ley-7-2015-de-30-de-junio-de-relaciones-familiares-en-supuestos-de-separacion-o-ruptura-de-los-progenitores","organo-seccion-4a","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13477","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13477"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13477"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13477"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13477"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13477"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13477"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13477"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}