SAN MARTIN 41-1\u00aa planta – C.P.\/PK: 20007 Tel.: 943-000712 Fax \/ Faxa: 943-000701 NIG PV \/ IZO EAE: 20.05.2-12\/011011 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :20069.42.1-2012\/0011011 Recurso apelaci\u00f3n contra resoluci\u00f3n Juzgado Violencia sobre la Mujer \/ E_Recurso apelaci\u00f3n contra resoluci\u00f3n Juzgado Violencia sobre la Mujer 2936\/2018 – Z O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia : Juzgado de Violencia sobre la Mujer de Donostia \/ Donostiako Emakumearen Gaineko Indarkeriaren arloko Epaitegia Autos de Medidas hijos no matrimoniales contencioso 74\/2012 (e)ko autoak Recurrente \/ Errekurtsogilea: Regina Procurador\/a\/ Prokuradorea:INES PEREZ-ARREGUI DE CODES Abogado\/a \/ Abokatua: ENEKO OLANO LOUVELLI Recurrido\/a \/ Errekurritua: Ricardo y MINISTERIO FISCAL Procurador\/a \/ Prokuradorea: MARIA LUISA LINARES FARIAS Abogado\/a\/ Abokatua: MARIA ISABEL IGLESIAS MOLINS A U T O N.\u00ba 164\/2018 TRIBUNAL QUE LO DICTA :<\/p>\n
ILTMO.\/ILTMA. SR.\/SRA. PRESIDENTE\/A : D.\/D.\u00aa YOLANDA DOME\u00d1O NIETO MAGISTRADO\/A : D.\/D.\u00aa I\u00d1IGO SUAREZ DE ODRIOZOLA MAGISTRADO\/A : D.\/D.\u00aa FELIPE PE\u00d1ALBA OTADUY LUGAR : DONOSTIA \/ SAN SEBASTIAN FECHA : Diecisiete de diciembre de dos mil dieciocho<\/p>\n
PRIMERO.- El Juzgado de Violencia sobre la Mujer de Donostia- San Sebasti\u00e1n dict\u00f3 auto, que contiene la siguiente parte dispositiva:<\/p>\n
“SE DENIEGA EL DESPACHO DE EJECUCI\u00d3N SOLICITADO por la procuradora Sra. INES PEREZ-ARREGUI DE CODES en nombre y repesentaci\u00f3n de Regina frente a Ricardo .”<\/p>\n
SEGUNDO.- Noti\ufb01cada a las partes la resoluci\u00f3n de referencia, se interpuso Recurso de apelaci\u00f3n contra ella que fue admitido, y elevados los autos a esta Audiencia se se\u00f1al\u00f3 d\u00eda para Votaci\u00f3n y Fallo 14 de diciembre de 2018.<\/p>\n
TERCERO.- Ha sido el Ponente en esta instancia el Ilmo. Sr. Magistrado. D. I\u00d1IGO SUAREZ DE ODRIOZOLA.<\/p>\n
PRIMERO.Antecedentes b\u00e1sicos y recurso de apelaci\u00f3n .(1)Demanda de \ufb01jaci\u00f3n de medidas de\ufb01nitivas personales y alimentarios interpuesta por D\u00f1a. Regina en nombre de la menor de edad D\u00f1a. Eva Mar\u00eda contra D. Ricardo postulando en el SUPLICO el dictado de una sentencia con los siguientes pronunciamientos b\u00e1sicos :<\/p>\n
-Atribuci\u00f3n de la guarda y custodia de la menor a la madre siendo la patria potestad compartida.<\/p>\n
-Atribuci\u00f3n en exclusiva del uso y disfrute del domicilio familiar sito en c\/ DIRECCION000 NUM000 , NUM000 centro de San Sebastian a D\u00f1a. Regina y a favor de su hija .<\/p>\n
-En relaci\u00f3n al r\u00e9gimen de visitas en favor del padre el que se considere m\u00e1s oportuno a lo largo de la tramitaci\u00f3n del presente procedimiento se\u00f1alando que en todo caso las entregas y recogidas han de efectuarse en el Punto de Encuentro de San Sebasti\u00e1n al existir una Orden de Protecci\u00f3n a favor de la demandante.<\/p>\n
Derecho del padre a comunicarse con su hija por cualquier medio siempre que no emplee dicho derecho de forma abusiva y sin interferir los horarios de descanso y estudio de su hija.<\/p>\n
-La \ufb01jaci\u00f3n de una pension alimenticia en sentido amplio a abonar por el progenitor no custodio a favor de la hija menor por un importe de 584 euros al mes a abonar los cinco primeros d\u00edas en la cuenta corriente designada por la demandante y actualizada anualmente conforme el IPC hasta que la hija siendo mayor de edad alcance la independencia econ\u00f3mica. Los gastos extraordinarios de salud o educaci\u00f3n ser\u00e1n abonados por parte iguales por ambos progenitores. (2) Destacamos del escrito de demanda :<\/p>\n
1\u00ba- Los litigantes son pareja de hecho inscrita en el Registro de Parejas de Hecho de la Comunidad Autonoma del Pais Vasco .<\/p>\n
2\u00ba- Fruto de dicha relacion naci\u00f3 el d\u00eda NUM001 de 2006 Eva Mar\u00eda .<\/p>\n
3\u00ba-La vivienda que constituy\u00f3 el domicilio familiar se ubica en la c\/ DIRECCION000 numero NUM000 NUM001 centro de San Sebastian donde a d\u00eda de la fecha contin\u00faan viviendo la demandante y su hija habiendo trasladado el demandado su domicilio a la c\/ DIRECCION001 numero NUM002 , NUM003 NUM004 .<\/p>\n
La vivienda que ha constituido el domicilio familiar fue adquirida por la demandante con el demandado en r\u00e9gimen de copropiedad ordinaria y se encuentra gravada por un pr\u00e9stamo hipotecario suscrito con BBVA de la que ambos son deudores por igual debiendo pagar una cuota de 667,74 euros al mes .<\/p>\n
4\u00ba.-El d\u00eda 15 de septiembre la demandante interpuso contra el demandado una denuncia en la Ertzaintza por violencia de g\u00e9nero y amenazas graves solicitando una orden de proteccion .<\/p>\n
El Juzgado de Instrucci\u00f3n n\u00famero 1 de Donostia-San Sebastian en funciones de Guardia dict\u00f3 Auto de 16 de septiembre acordando la Orden de Protecci\u00f3n (prohibici\u00f3n a D. Ricardo de acercarse a D\u00f1a. Regina a su domicilio, lugar de trabajo , o cualquier lugar frecuentado por ella a menos de 300 metros) estableciendo asimismo una serie de medidas civiles con ocasi\u00f3n de las Diligencias Previas 4297\/12 al amparo del apartado 7 del art\u00edculo 544 ter de la Lecrim .<\/p>\n
El Auto consta en los folios 200 y ss de las presentes actuaciones.<\/p>\n
5\u00ba-La demandante es la que se ha ocupado de la menor con plena dedicaci\u00f3n durante la convivencia con el demandado. As\u00edmismo se ha dedicado a limpiar varios domicilios y portales con unos ingresos mensuales de 500 euros.<\/p>\n
El demandado se encuentra activo laboralmente percibiendo un salario mensual de unos 1.400 euros.<\/p>\n
6\u00ba-La menor y la demandante han padecido episodios de violencia del padre al parecer de sus graves problemas con el alcohol lo que ha motivado que haya tenido que ser ingresado en el Hospital de San Juan de Dios en San Sebastian para recibir tratamiento tal y como lo reconoci\u00f3 en su declaracion como imputado prestada en el Juzgado de Instrucci\u00f3n n\u00famero 1 de Donostia-San Sebastian el 16-9-2012 .<\/p>\n
7\u00ba-La menor de 6 a\u00f1os de edad tiene los gastos habituales de una ni\u00f1a de su edad y acude a la Ikastola Ikasbide con un gasto anual previsto para el curso 20012-2013 de 135 euros de cuota; 805 euros de comedor y 49 de libros.<\/p>\n
Solicita que la cuant\u00eda de la pensi\u00f3n alimenticia de la menor incluya la cantidad que al demandado le corresponde pagar por la hipoteca con BBVA , esto es, la mitad de 667,64 euros, es decir 334,00 euros.<\/p>\n
8\u00baComo se ha indicado el 16 de septiembre de 2012 se ha dictado por el Juzgado de Instrucci\u00f3n n\u00famero de San Sebasti\u00e1n en las DP 4297\/2012 Orden de protecci\u00f3n y la siguientes medidas civiles :<\/p>\n
-Se le atribuye el uso y disfrute del domicilio familiar a la demandante .<\/p>\n
-Se \ufb01ja una pensi\u00f3n alimenticia de 250 euros al mes .<\/p>\n
En la demanda se solicitar\u00e1 que a dicha pensi\u00f3n alimenticia se a\u00f1ada la suma de 334 euros que es el 50% de la cuota que ha de satisfacerse por la hipoteca que grava el domicilio familiar.<\/p>\n
-En relacion a la base jur\u00eddica de la demanda se invocaron los art\u00edculo 152 y ss del CC ; 159 y ss del CC en particular los art\u00edculos 160 y 161 del CC ; la Ley 2\/2003 de 7 de mayo Reguladora de las Parejas de Hecho del pais Vasco.<\/p>\n
Mediante OTROSI DIGO de conformidad al p\u00e1rrafo segundo del apartado 3 del art\u00edculo 544 ter de la Lecrim se solicit\u00f3 la rati\ufb01caci\u00f3n de las medidas de orden civil acordadas por el Juzgado de Instrucci\u00f3n numero 1 de Donostia-San Sebasti\u00e1n. (2)Se ha dictado Auto de fecha 3 de diciembre de 2012 por el Juzgado de Violencia sobre la Mujer en el cual, al amparo del art\u00edculo 544 ter 7 p\u00e1rrafo 2\u00ba de la Lecrim , se decret\u00f3 la pr\u00f3roga de las medidas civiles acordadas en el Auto de protecci\u00f3n dictado el d\u00eda 16 de septiembre de 2012 y completado por Auto de 14 de Noviembre de 2012 y asimismo la admisi\u00f3n de la diligencia de prueba solicitada de emisi\u00f3n de Informe por parte del Equipo Psicosocial .<\/p>\n
El Auto complementario de fecha 14 de Noviembre de 2012 dictado por el Juzgado de Instrucci\u00f3n numero 1 de Donostia-San Sebasti\u00e1n acord\u00f3 :<\/p>\n
Conceder la guarda y custodia a D\u00f1a. Regina de la hija menor siendo la patria potestad compartida. (3) Mediante escrito de 5 de diciembre de 2012 la Fiscalia Provincial de Guipuzcoa ha contestado a la demanda en los t\u00e9rminos recogidos en el citado escrito obrante a los folios 261 y 261 de las actuaciones. (4) La representaci\u00f3n procesal de D. Ricardo ha contestado a la demanda postulando, en esencia, las siguientes medidas de\ufb01nitivas :<\/p>\n
-Guarda y custodia de la menor a favor de la madre con patria potestad compartida.<\/p>\n
-Uso y disfrute de la vivienda a la madre en favor de la menor por ser el inter\u00e9s m\u00e1s necesitado de proteccion.<\/p>\n
-Propuesta de un r\u00e9gimen de visitas en favor del padre ( \ufb01nes de semana alternos con pernocta ; puentes y vacaciones de Semana Santa, Verano).<\/p>\n
Derecho de comunicaci\u00f3n con la menor por cualquier medio sin interferir en sus horarios.<\/p>\n
-Pensi\u00f3n alimenticia a favor de Eva Mar\u00eda con cargo al progenitor no custodio de 200 euros al mes actualizable anualmente y a pagar los cinco primeros d\u00edas de cada mes.<\/p>\n
-Abono por mitad de los gastos extraordinarios .<\/p>\n
-La cuota del pr\u00e9stamo hipotecario ser\u00e1 abonada por ambos progenitores por mitad en la cuenta corriente designada al efecto.<\/p>\n
Se ha alegado, en esencia, en el escrito de contestaci\u00f3n a la demanda:<\/p>\n
-El Sr. Ricardo se encuentra actualmente en situaci\u00f3n de desempleo cobrando una prestaci\u00f3n de alrededor 1.000 euros.<\/p>\n
-Inmediatamente posterior al hecho que desencaden\u00f3 esta situacion de ruptura el Sr. Ricardo comenz\u00f3 el tratamiento de rehabilitacion y se encuentra en Fase de Acogida en el Proyecto Hombre siendo su progresi\u00f3n efectiva y positiva. El Sr. Ricardo desde la interposici\u00f3n de la demanda hasta este momento ha venido disfrutando de visitas con su hija menor Eva Mar\u00eda durante varios \ufb01nes de semana habiendo resultado muy satisfactorio y desarroll\u00e1ndose con total normalidad habiendo sido la t\u00eda paterna de la ni\u00f1a D\u00f1a. Eva Mar\u00eda quien ha acudido a recoger a la menor y la ha devuelta a casa.<\/p>\n
-No se comparte que la pension alimenticia que haya de abonar el padre englobe la cantidad correspondiente a la mitad de la cuota hipotecaria (5)Mediante escrito de fecha 30 de enero de 2013 de la representaci\u00f3n procesal de la Sra. Regina y a la vista del acuerdo alcanzado entre las partes en el procedimiento de medidas provisionales que se sustancia con el numero 13\/2012 en relaci\u00f3n al r\u00e9gimen de vistas y que ha sido recogido en el auto de 23 de enero de 2013 solicit\u00f3 se la tuviera por renunciada a la prueba pericial del Equipo Psicosocial (6)Previos los tr\u00e1mites de rigor se ha dictado sentencia por el Juzgado de Violencia sobre la Mujer de fecha 20 de Junio de 2013 cuyo FALLO fue el siguiente :<\/p>\n
“Que, con ESTIMACI\u00d3N SUSTANCIAL de la DEMANDA de regulaci\u00f3n de medidas paterno\ufb01liales presentada por Do\u00f1a Regina frente a Don Ricardo y, recogiendo el acuerdo alcanzado por las partes en el acto de la comparecencia, se ACUERDAN LAS SIGUIENTES MEDIDAS DEFINITIVAS:<\/p>\n
1.- Se atribuye la guarda y custodia de la hija menor de las partes, Eva Mar\u00eda , nacida el d\u00eda NUM001 de 2006, a la madre, siendo la patria potestad compartida por ambos progenitores.<\/p>\n
2.- Se establece, a favor del padre, el siguiente r\u00e9gimen de visitas y estancias con su hija menor Eva Mar\u00eda :<\/p>\n
A) R\u00c9GIMEN ORDINARIO: A1) El padre estar\u00e1 en compa\u00f1\u00eda de su hija menor durante los \ufb01nes de semana alternos. El primer \ufb01n de semana del mes que le corresponda estar con la menor, el horario de estancia de \u00e9sta con su padre ser\u00e1 desde el s\u00e1bado a las 10:00 horas hasta el domingo a las 19:00 horas, con inclusi\u00f3n de la pernocta y el segundo \ufb01n de semana del mes en que a ambos corresponda estar juntos, la estancia se desarrollar\u00e1 sin pernocta durante el s\u00e1bado y el domingo en horario de 10:00 horas a 19:00 horas cada uno de los dos d\u00edas; A2) El padre estar\u00e1 en compa\u00f1\u00eda de la menor durante las tardes de los martes y de los jueves de todas las semanas desde la salida del colegio de la menor a las 17:00 horas, adonde acudir\u00e1 a recogerla, hasta las 19:30 horas.<\/p>\n
Las entregas y recogidas de la menor deber\u00e1n efectuarse, en los casos en que el padre no acuda al colegio de la menor a recogerla, bien en el domicilio de la menor, bien en la puerta principal del centro comercial Arco, pero realiz\u00e1ndose el intercambio por parte de la hermana del padre o de otra persona de con\ufb01anza del mismo, de forma que no se produzca incumplimiento de la prohibici\u00f3n de aproximaci\u00f3n del padre a la madre que, actualmente, se halla vigente.<\/p>\n
B) R\u00c9GIMEN DE VACACIONES: B1) Navidad: El padre estar\u00e1 en compa\u00f1\u00eda de su hija Eva Mar\u00eda durante la mitad de las vacaciones escolares de la menor, siendo, en los a\u00f1os pares, durante la primera mitad hasta el d\u00eda 30 de diciembre y con la madre desde el d\u00eda treinta y uno hasta el \ufb01nal de las vacaciones y, en los a\u00f1os impares, la segunda mitad desde el d\u00eda 31 de diciembre hasta el \ufb01nal de las vacaciones, altern\u00e1ndose cada a\u00f1o dichos periodos entre los padres. Se recoger\u00e1 y entregar\u00e1 a la ni\u00f1a por un familiar en el domicilio de \u00e9sta, teniendo lugar la recogida a las 18:00 horas del d\u00eda de comienzo de las vacaciones de Navidad y la entrega a las 18:00 horas del d\u00eda que \ufb01nalice la estancia con el padre;<\/p>\n
B2) Semana Santa: El padre estar\u00e1 en compa\u00f1\u00eda de su hija Eva Mar\u00eda durante la mitad de las vacaciones escolares de la menor de modo que los a\u00f1os pares ser\u00e1 durante la primera mitad y, en los impares, en la segunda. Se recoger\u00e1 y entregar\u00e1 a la ni\u00f1a por un familiar en el domicilio de \u00e9sta, teniendo lugar la recogida a las 18:00 horas del d\u00eda de comienzo de las vacaciones de Navidad y la entrega a las 18:00 horas del d\u00eda que \ufb01nalice la estancia con el padre y B3) Vacaciones estivales: El padre estar\u00e1 con su hija en los a\u00f1os pares durante la primera quincena de los meses de julio y de agosto. Las segundas quincenas la menor estar\u00e1 con la madre. Y en los a\u00f1os impares, el padre estar\u00e1 con la menor durante las segundas quincenas de los meses de julio y de agosto. La entrega y recogida de la menor ser\u00e1 en el domicilio de \u00e9sta por parte de un familiar teniendo lugar la entrega a las 20:00 horas y la restituci\u00f3n a la misma hora en el mismo domicilio.<\/p>\n
Durante los periodos vacacionales, no se aplicar\u00e1 el r\u00e9gimen de estancias ordinario.<\/p>\n
El padre podr\u00e1 comunicarse con la menor libremente y por cualquier medio siempre que no utilice este derecho de forma abusiva o caprichosa y debiendo respetar siempre los horarios de descanso y de estudio de la menor.<\/p>\n
3.- Se atribuye en exclusiva el uso y disfrute del domicilio familiar, ubicado en DIRECCION000 , n\u00ba NUM000 , NUM000 centro, de esta ciudad de San Sebasti\u00e1n, a la madre, en bene\ufb01cio de la hija com\u00fan.<\/p>\n
4.- El padre deber\u00e1 abonar, en concepto de pensi\u00f3n alimenticia de su hija menor Eva Mar\u00eda la suma de 250 euros al mes hasta que, siendo \u00e9sta mayor de edad, alcance la independencia econ\u00f3mica.<\/p>\n
La referida cantidad deber\u00e1 abonarse dentro de los cinco primeros de cada mes en la cuenta bancaria que la madre designe y se actualizar\u00e1 anualmente de conformidad al IPC publicado por el INE u organismo que le sustituya en lo futuro.<\/p>\n
5.- En el caso de originarse gastos extraordinarios de salud y educaci\u00f3n por parte de la hija de las partes, \u00e9stos se abonar\u00e1n por mitad por ambos progenitores.<\/p>\n
6.- Las partes abonar\u00e1n por mitad las cuotas del pr\u00e9stamo hipotecario que grava la adquisici\u00f3n de la vivienda familiar ubicada en DIRECCION000 , n\u00ba NUM000 , NUM000 centro, de esta ciudad de San Sebasti\u00e1n.<\/p>\n
Todo ello sin pronunciamiento en materia de costas procesales”. (7)Mediante escrito de fecha 8 de marzo de 2018 la representaci\u00f3n procesal de D\u00f1a. Regina ha solicitado la ejecuci\u00f3n de la sentencia recaida en los presentes autos.<\/p>\n
La sentencia determinaba la atribuci\u00f3n en exclusiva del uso y disfrute del domicilio familiar sito en DIRECCION000 numero NUM000 , NUM000 centro a la madre en bene\ufb01cio de la hija com\u00fan menor.<\/p>\n
Ha ocurrido que se le permiti\u00f3 al padre la entrada en el domicilio mientras buscaba un alojamiento .Sin embargo la situacion ha ido perdurando y aunque se le ha dicho muchas ocasiones que tiene que abandonar el domicilio familiar no lo ha hecho.Por lo que al no abandonar voluntariamente el domicilio familiar se insta al Juzgado para que proceda a la ejecuci\u00f3n de lo acordado en la sentencia .<\/p>\n
En relaci\u00f3n a la base jur\u00eddica de la presente demanda se han invocado los art\u00edculo 549.2 ; 550 de la LEC ;705 y concordante y 776 todos de la LEC. (8)Se ha dictado Auto de fecha 23 de Abril de 2018 por el Juzgado de Violencia sobre la Mujer de Donostia denegando el despacho de ejecuci\u00f3n solicitado y remitiendo a la representaci\u00f3n procesal de la Sra. Regina al procedimiento civil oportuno para proceder al lanzamiento por entender que se est\u00e1 ante una situacion de precario. (9)Frente a la citada resolucion se ha interpuesto por la representaci\u00f3n procesal de D\u00f1a. Regina recurso de apelaci\u00f3n postulando en el SUPLICO el dictado de una resolucion estimando el recurso y dictando orden general de ejecuci\u00f3n adem\u00e1s de la fecha del lanzamiento del infractor-ejecutado.<\/p>\n
Se ha alegado en esencia que la resolucion judicial est\u00e1 siendo vulnerada por el Sr. Ricardo , no existiendo ning\u00fan instrumento jur\u00eddico intermedio,como un precario, neg\u00e1ndose el demandado-ejecutado a abandonar la vivienda de forma tajante y teniendo la Sra. Regina y su hija tener que abandonar el domicilio El Ministerio Fiscal se ha opuesto mediante escrito de fecha 21 de mayo de 2018.<\/p>\n
La representaci\u00f3n procesal de D. Ricardo se ha opuesto mediante escrito de 23 de mayo d e2018 al recurso de apelacion interpuesto de contrario.<\/p>\n
SEGUNDO.Examen del recurso de apelacion. (1)Se ha dictado sentencia de fecha 20 de Junio de 2013 por el Juzgado de Violencia sobre la Mujer en el procedimiento de medidas paterno \ufb01liales de\ufb01nitivas numero 74\/2012 en la que , entre otras medidas, se acord\u00f3 :<\/p>\n
“3.- Se atribuye en exclusiva el uso y disfrute del domicilio familiar, ubicado en DIRECCION000 , n\u00ba NUM000 , NUM000 centro, de esta ciudad de San Sebasti\u00e1n, a la madre, en bene\ufb01cio de la hija com\u00fan”.<\/p>\n
Por aquiescencia de la Sra. Regina , el Sr. Ricardo se encuentra residiendo en el que fue domicilio familiar ,neg\u00e1ndose el Sr. Ricardo a su abandono .<\/p>\n
La cuesti\u00f3n planteada en la alzada es la siguiente :<\/p>\n
-Si la Sra. Regina se encuentra facultada en Derecho en este procedimiento de ejecucion para solicitar el desalojo del Sr. Ricardo del domicilio familiar siendo el t\u00edtulo jur\u00eddico habilitante para ello el punto 3 de la referida sentencia de 20 de Junio de 2013.<\/p>\n
Esta es la posici\u00f3n mantenida por la Sra. Regina .<\/p>\n
-Si por el contrario la Sra. Regina ha de acudir a otro procedimiento distinto del actual para hacer valer su derecho y obtener el abandono de la vivienda por parte del Sr. Ricardo .<\/p>\n
Esta es la posicion mantenida en el auto recurrido y compartida , asimismo, por el Ministerio Fiscal y por la representaci\u00f3n procesal del Sr. Ricardo . (2)Posicion del Tribunal.<\/p>\n
En el escrito de contestacion a la demanda se consisti\u00f3 expresamente (HECHO SEPTIMO y SUPLICO) que el uso y disfrute de la vivienda familiar fuera a favor del c\u00f3nyuge custodio ( la Sra. Regina ) “(-) en favor de la menor Eva Mar\u00eda por ser el inter\u00e9s m\u00e1s necesitado de proteccion “.<\/p>\n
Eva Mar\u00eda a fecha del dictado de la presente resolucion sigue siendo menor de edad al nacer el d\u00eda 22 de Agosto de 2006.<\/p>\n
La sentencia de instancia decret\u00f3 en este cap\u00edtulo lo siguiente:<\/p>\n
“(-) 3.- Se atribuye en exclusiva el uso y disfrute del domicilio familiar, ubicado en DIRECCION000 , n\u00ba NUM000 , NUM000 centro, de esta ciudad de San Sebasti\u00e1n, a la madre, en bene\ufb01cio de la hija com\u00fan”.<\/p>\n
La sentencia no estableci\u00f3 ninguna excepci\u00f3n o condicionante para reinterpretar el pronunciamiento precedente entrecomillado.<\/p>\n
La ejecuci\u00f3n de la resoluci\u00f3n debe ajustarse a lo expresamente \ufb01jado en ella.<\/p>\n
Como se\u00f1ala la STS de 19 de noviembre de 1992 , “…como reiteradamente ha declarado esta Sala y el Tribunal Constitucional(Sentencias 4\/1988 ; 176\/1985 , y 22 de abril y 17 de octubre de 1991 ), la ejecutoriedad de las sentencias en sus propios t\u00e9rminos no s\u00f3lo forma parte integrante del derecho a la tutela judicial efectiva que el art. 24.1.\u00ba de la Constituci\u00f3n reconoce, sino que tambi\u00e9n es principio esencial de nuestro Ordenamiento jur\u00eddico. La ejecuci\u00f3n ha de cumplir con el principio de identidad total entre lo establecido en el fallo con lo que ha de realizarse, pues de esta manera aqu\u00e9l se vivi\ufb01ca e integra efectivamente en el patrimonio del que lo obtuvo favorable. En todo caso se impone como necesaria y as\u00ed es el mandato del p\u00e1rrafo segundo del art.<\/p>\n
18 de la Ley Org\u00e1nica del Poder Judicial , que prev\u00e9 incluso en los supuestos de imposibilidad de ejecuci\u00f3n la obligaci\u00f3n por parte de Jueces y Tribunales de adoptar las medidas necesarias para asegurar la mayor efectividad de la ejecutoria, \ufb01jando en todo caso la indemnizaci\u00f3n que sea procedente en la parte en que aqu\u00e9lla no pueda ser objeto de cumplimiento pleno”.<\/p>\n
Si bien el art. 556 de la Ley de Enjuiciamiento Civil , posibilita alegar pactos y transacciones que se hubieren convenido para evitar la ejecuci\u00f3n , los mismos deben constar en documento p\u00fablico lo que, en este caso, resulta inexistente.<\/p>\n
Por lo que la petici\u00f3n de la representaci\u00f3n procesal de la Sra. Regina ha de circunscribirse como una consecuencia directa del principio de tutela judicial efectiva .<\/p>\n
La existencia de un acuerdo o pacto ; la motivaci\u00f3n del mismo; los t\u00e9rminos del acuerdo ; la duraci\u00f3n de la estancia del Sr. Ricardo en el que fue el domicilio familiar, si meses o a\u00f1os, resultan irrelevantes a los presente efectos en que lo que prima es:<\/p>\n
1\u00baEl superior inter\u00e9s de la menor ya que la atribuci\u00f3n del uso de la vivienda en exclusiva a la madre lo fue por tal motivo .<\/p>\n
2\u00baLa tutela judicial efectiva en su vertiente de la ejecuci\u00f3n de sentencias .La no ejecuci\u00f3n de la sentencia en sus propios t\u00e9rminos implicar\u00eda, am\u00e9n de infringir el citado principio, vulnerar\u00eda, igualmente ,el de invariabilidad de las resoluciones \ufb01rmes.<\/p>\n
El hecho de que el Sr. Ricardo est\u00e9 abonando el 50% de las cuotas correspondientes al pr\u00e9stamo hipotecario que grava la vivienda tal como a\ufb01rma en su oposici\u00f3n al recurso es igualmente irrelevante. Ocurre que noo se est\u00e1 cuestionando en ning\u00fan momento el derecho de propiedad al 50% del inmueble del Sr. Ricardo sino la atribuci\u00f3n del uso en exclusividad del inmueble a favor de la Sra. Regina por el inter\u00e9s superior de la menor Eva Mar\u00eda .<\/p>\n
Por lo razonado procede el acogimiento del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto.<\/p>\n
TERCERO.Vista la estimaci\u00f3n del recurso no procede efectuar pronunciamiento alguno en relaci\u00f3n a las costas generadas en la alzada ( art\u00edculo 398.2 de la LEC ).<\/p>\n
Vistos los art\u00edculos citados y dem\u00e1s preceptos de general aplicaci\u00f3n PARTE DISPOSITIVA Estimamos el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por D\u00f1a. Regina contra el auto de fecha 23 de Abril de 2018 dictada por el Juzgado de Violencia Sobre la Mujer y, en consecuencia, revocamos la resoluci\u00f3n recurrida, acogiendo en su integridad el SUPLICO postulado en el escrito de 5 de mayo de 2018 interponiendo el recurso de apelacion.<\/p>\n
No procede efectuar efectuar pronunciamiento alguno en relaci\u00f3n a las costas generadas en la alzada.<\/p>\n
Devu\u00e9lvase a Regina el dep\u00f3sito constituido para recurrir, expidi\u00e9ndose por el Letrado de la Administraci\u00f3n de Justicia del Juzgado de origen el correspondiente mandamiento de devoluci\u00f3n.<\/p>\n
Esta resoluci\u00f3n es \ufb01rme y contra la misma no cabe recurso.<\/p>\n
Lo acuerdan y \ufb01rman Sus Se\u00f1or\u00edas. Doy fe.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Atribuido el uso de la vivienda familiar se permite la entrada al otro progenitor mientras busca alojamiento neg\u00e1ndose luego a abandonarlo. Se interesa el desalojo v\u00eda ejecuci\u00f3n. Debe primar el inter\u00e9s del menor, la tutela judicial efectiva y la ejecuci\u00f3n de la sentencia en sus propios t\u00e9rminos sobre el pacto que posibilit\u00f3 el acceso a la vivienda.Revocaci\u00f3n de la resoluci\u00f3n de instancia que deniega la v\u00eda de la ejecuci\u00f3n .<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[2322,2323,2325,2288,1049,2324,2321],"materia":[1174],"organo":[1887],"tipo_resolucion":[1911],"ambito":[1915],"class_list":["post-13456","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-atribucion-de-uso","tag-desalojo-via-ejecucion-de-sentencia","tag-interes-del-menor","tag-ley-2-2003","tag-pareja-de-hecho-inscrita","tag-tutela-judicial-efectiva","tag-vivienda-familiar","materia-ley-2-2003-de-7-de-mayo-reguladora-de-las-parejas-de-hecho","organo-seccion-2a-audiencia-provincial-de-gipuzkoa","tipo_resolucion-auto","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/13456","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=13456"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=13456"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=13456"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=13456"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=13456"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=13456"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=13456"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}