{"id":10865,"date":"2025-10-06T12:57:15","date_gmt":"2025-10-06T10:57:15","guid":{"rendered":"https:\/\/demo.forulege.com\/jurisprudencia\/aap-de-alava-sec-1a-10-03-2025\/"},"modified":"2026-10-19T16:19:58","modified_gmt":"2026-10-19T14:19:58","slug":"aap-de-alava-sec-1a-10-03-2025","status":"publish","type":"jurisprudencia","link":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/jurisprudencia\/aap-de-alava-sec-1a-10-03-2025\/","title":{"rendered":"AAP de \u00c1lava de 10 de marzo de 2025"},"content":{"rendered":"

Roj: AAP VI 315\/2025<\/strong> – ECLI:ES:APVI:2025:315A<\/strong><\/p>\n

Id Cendoj: 01059370012025200075<\/strong><\/p>\n

\u00d3rgano: Audiencia Provincial<\/strong><\/p>\n

Sede: Vitoria-Gasteiz<\/strong><\/p>\n

Secci\u00f3n: 1<\/strong><\/p>\n

Fecha: 10\/03\/2025<\/strong><\/p>\n

N\u00ba de Recurso: 41\/2025<\/strong><\/p>\n

N\u00ba de Resoluci\u00f3n: 59\/2025<\/strong><\/p>\n

Procedimiento: Recurso de apelaci\u00f3n<\/strong><\/p>\n

Ponente: MARIA MERCEDES GUERRERO ROMEO<\/strong><\/p>\n

Tipo de Resoluci\u00f3n: Auto<\/strong><\/p>\n

A U T O N.\u00ba 000059\/2025<\/em><\/strong><\/p>\n

Presidenta<\/p>\n

D\u00aa. Mercedes Guerrero Romeo<\/p>\n

Magistrados<\/p>\n

D. Emilio Ram\u00f3n Villalain Ruiz<\/p>\n

D. Francisco Javier Ruiz Ferreiro<\/p>\n

LUGAR:<\/strong>Vitoria-Gasteiz<\/p>\n

FECHA:<\/strong>10 de marzo de 2025<\/p>\n

<\/a>ANTECEDENTES DE HECHO<\/strong><\/p>\n

PRIMERO.-<\/strong>En fecha 15-10-24 se dict\u00f3 Auto N\u00ba 496\/24 por el Juzgado de Primera Instancia n\u00ba 9 de Vitoria- Gasteiz, en el procedimiento Albacea. Remoci\u00f3n del cargo N\u00ba 937\/24, cuya PARTE DISPOSITIVA<\/strong>dice:<\/p>\n

“Que, ESTIMANDO PARCIALMENTE<\/em><\/strong>la solicitud cursada por D\u00aa Marisa , debo declarar y DECLARO LA EXTINCI\u00d3N del cargo de Comisario reca\u00eddo en D\u00aa Trinidad por expiraci\u00f3n del plazo legal de ejercicio, sin que le sea exigible la rendici\u00f3n de cuentas.<\/em><\/p>\n

Sin expresa imposici\u00f3n de costas.”<\/em><\/p>\n

SEGUNDO.-<\/strong>Frente a la anterior resoluci\u00f3n, se interpuso recurso de apelaci\u00f3n por la representaci\u00f3n de D\u00aa Trinidad ,<\/strong> recurso que se tuvo por interpuesto con fecha 26-11-24, d\u00e1ndose traslado a la contraparte por diez d\u00edas para alegaciones, presentando la representaci\u00f3n de D\u00aa Marisa ,<\/strong> escrito de oposici\u00f3n al recurso presentado de contrario, elev\u00e1ndose posteriormente los autos, a esta Audiencia Provincial previo emplazamiento de las partes.<\/p>\n

TERCERO.-<\/strong>Comparecidas las partes y recibidas las actuaciones en la Secretar\u00eda de esta Sala, con fecha 24-01-25, se mand\u00f3 formar el correspondiente Rollo de Apelaci\u00f3n, registr\u00e1ndose y turn\u00e1ndose la ponencia a la Ilma. Sra. Presidenta D\u00aa Mercedes Guerrero Romeo, y por resoluci\u00f3n del 28-01-25 se se\u00f1al\u00f3 para deliberaci\u00f3n, votaci\u00f3n y fallo el 20-02-25.<\/p>\n

CUARTO.-<\/strong>En la tramitaci\u00f3n de este recurso se han observado las prescripciones legales fundamentales.<\/p>\n

<\/a>FUNDAMENTOS JUR\u00cdDICOS<\/strong><\/p>\n

PRIMERO.- Jurisdicci\u00f3n Voluntaria. Inadecuaci\u00f3n del procedimiento. Infracci\u00f3n art\u00edculos 1.2 LJV en relaci\u00f3n con el art\u00edculo 91 del mismo texto legal .<\/strong><\/p>\n

Resumen de los antecedentes:<\/p>\n

Actora, Marisa , es hermana de la demandada, hijas de Ismael y Rita , fallecidos el 9 de enero de 2.021 y 8 de agosto de 2.019 respectivamente.<\/p>\n

Los causantes otorgaron testamento id\u00e9ntico ante Notario el 17 de mayo de 2.018, que en la parte que nos interesa indica:<\/p>\n

“PRIMERO.- Lega a su esposa el usufructo universal de su herencia con dispensa de las obligaciones de prestar inventario y fianza. Respetando el p\u00e1rrafo anterior, lega los derechos que le correspondan sobre la vivienda en DIRECCION000 a su hija Trinidad y el contenido de \u00e9sa a su hija Marisa , sustituidas por sus descendientes.<\/em><\/p>\n

SEGUNDA.- Lega a su hija Trinidad , el contenido de la vivienda DIRECCION000 en Vitoria, vivienda que ya le ha sido donada, y que no traer\u00e1 a colaci\u00f3n. Aparta a los dem\u00e1s descendientes de este legado y del anterior.<\/em><\/p>\n

TERCERA.- Nombra comisaria y administradora de la herencia a su hija Trinidad . A falta de \u00e9sta a su nieto Melchor .<\/em><\/p>\n

El nombramiento tendr\u00e1 car\u00e1cter vitalicio. El comisario tendr\u00e1 las facultades previstas en el art. 35 de la Ley de Derecho Civil Vasco y las contenidas en su art. 43.3 y tendr\u00e1 la representaci\u00f3n y administraci\u00f3n conforme al art. 37 del mismo cuerpo legal …<\/em><\/p>\n

Podr\u00e1 designar sucesor, a t\u00edtulo de herencia o legado, entre su hija Marisa y sus nietos Araceli y Anton , hijos de \u00e9sta en un veinticinco por ciento, repartidos en la forma que considere conveniente, …<\/em><\/p>\n

CUARTA.-Igualmente les designa herederos por partes iguales a Marisa y sus hijos en un veinticinco por ciento y a ella misma en un setenta y cinco por ciento, con la misma sustituci\u00f3n en defecto de ejercicio en otro sentido del poder testatorio.”<\/em><\/p>\n

En el escrito de demanda la actora relata que se ha incumplido el plazo para el ejercicio del poder testatorio, la comisaria ha procurado retrasar la designaci\u00f3n de los sucesores y la adjudicaci\u00f3n de los bienes pese a que conoce la situaci\u00f3n de necesidad y vulnerabilidad de la actora. No ha realizado inventario previo al reparto de los bienes en el plazo indicado en la Ley de Derecho Civil Vasco (LDCV), siendo requerida para ello. A\u00f1ade que la actuaci\u00f3n de la comisaria dista de lo ordenado en el testamento, no ha dado cumplimiento a la voluntad de sus padres.<\/p>\n

Solicita la remoci\u00f3n en el cargo de Comisaria en las herencias de D. Ismael y D\u00aa Rita conforme a lo dispuesto en el art\u00edculo 1.2 en relaci\u00f3n con el art. 91 Ley de Jurisdicci\u00f3n Voluntaria (LJV), precepto que se refiere a la remoci\u00f3n y rendici\u00f3n de cuentas del albacea.<\/p>\n

La demandada mostr\u00f3 su oposici\u00f3n, afirma que su cargo como comisaria es vitalicio, no est\u00e1 sujeto a plazo, se extinguir\u00e1 con su fallecimiento. Afirma que se realiz\u00f3 inventario y se valoraron las partidas. Niega la condici\u00f3n de legitimaria de la actora, los padres autorizaron a la comisaria a distribuir el 25 % de los bienes indicados en el testamento entre la actora y sus hijos. A\u00f1ade que no se ha producido delaci\u00f3n hereditaria, la comisaria tiene la facultad de ejercitar en uno o varios actos el poder testatorio.<\/p>\n

La parte demandada plantea la excepci\u00f3n de inadecuaci\u00f3n de procedimiento, se inicia procedimiento de Jurisdicci\u00f3n Voluntaria aplicando por analog\u00eda el art. 91 LJV, \u00fanicamente aplicable al albacea, figura diferente al Comisario, regulado en la LDCV. Tambi\u00e9n plantea excepci\u00f3n de litisconsorcio pasivo necesario; improcedencia de acumulaci\u00f3n de acciones; y situaci\u00f3n de vulnerabilidad. En relaci\u00f3n con el fondo refiere que el nombramiento de Comisario es un acto personal\u00edsimo, que ha cumplido su cometido conforme establece el testamento, realizando el inventario y procediendo al reparto de bienes, pese a que no est\u00e1 sujeto a plazo alguno al ser su cargo vitalicio.<\/p>\n

El Auto dictado por el Juzgado de Instancia estima parcialmente la solicitud de D\u00aa Marisa y declara la extinci\u00f3n del cargo de Comisario por expiraci\u00f3n del plazo legal, sin que le sea exigible la rendici\u00f3n de cuentas. Argumenta que el car\u00e1cter indefinido del cargo se reserva al c\u00f3nyuge viudo o pareja de hecho, para el resto de los nombrados ser\u00e1 el que determine el testador, pero no podr\u00e1 ser indefinido, por lo que debe entenderse que fue nombrado para un a\u00f1o. Resuelve que la actora no es legitimaria, el comisario puede apartar a alguno de los herederos. No se prev\u00e9 que el Comisario deba rendir cuentas, mas all\u00e1 de la comunicaci\u00f3n del inventario.<\/p>\n

En relaci\u00f3n con el procedimiento elegido resuelve que puede acudirse a la v\u00eda de la jurisdicci\u00f3n voluntaria para la solicitud de remoci\u00f3n del cargo de Comisario, sin perjuicio de que para resolver las cuestiones de fondo se apliquen las normas propias de la instituci\u00f3n del Comisario (reguladas en la LDCV) y no las del albacea. A\u00f1ade que, siguiendo la doctrina del TS, “ninguna indefensi\u00f3n se produce a las partes cuando la soluci\u00f3n del conflicto, de contenido primordialmente jur\u00eddico, ha sido resuelto a trav\u00e9s de un proceso en el que, pese algunas carencias, se reconocen todas las garant\u00edas que exige el art\u00edculo 24 CE respecto de los derechos de contradicci\u00f3n, defensa, asistencia letrada y prueba.”<\/em><\/p>\n

La demandada se alza contra la resoluci\u00f3n alegando en el primer motivo infracci\u00f3n de los art. 1.2 LJV y art. 91 del mismo texto, el objeto del procedimiento est\u00e1 fuera del \u00e1mbito de aplicaci\u00f3n de la LJV. Las instituciones de Albacea y Comisario son diferentes, el cargo de comisario es personal\u00edsimo con facultades m\u00e1s amplias que el albacea y se rige por la LDCV, el procedimiento del art\u00edculo 91 LJV es exclusivo del cargo de albacea, no puede aplicarse por analog\u00eda. A\u00f1ade que es evidente que existe controversia entre las partes, por lo que no se puede tramitar como Jurisdicci\u00f3n Voluntaria.<\/p>\n

El objeto del proceso, tal y como lo entienden los Arts. 410 y ss de la LEC, se determina tanto por los elementos subjetivos del proceso, las partes, como por los elementos objetivos, – la causa de pedir-, entendida como el hecho o conjunto de hechos que producen efectos jur\u00eddicos y resultan esenciales para el logro de las pretensiones solicitadas, y el propio -petitum- o pretensi\u00f3n solicitada ( STS de 13 de junio de 2.005).<\/p>\n

Cabe recordar, que todo lo referido a presupuestos procesales y procedimiento adecuado, tiene car\u00e1cter imperativo ( art. 1 y 248 LEC) siendo as\u00ed que, la Ley de Jurisdicci\u00f3n Voluntaria se basa en la inexistencia de contradicci\u00f3n. Si surge durante la tramitaci\u00f3n, el expediente pierde esa naturaleza. Establece el art\u00edculo 1.2 LJV que se consideran expedientes de jurisdicci\u00f3n voluntaria a los efectos de esta Ley “todos aquellos que requieran la intervenci\u00f3n de un \u00f3rgano jurisdiccional para la tutela de derechos e intereses en materia de Derecho civil y mercantil, sin que exista controversia que deba sustanciarse en un proceso contencioso”.<\/em><\/p>\n

El testamento por Comisario se funda en el otorgamiento de un poder testatorio, realmente es el portador de la voluntad del testador, que delega en \u00e9l no solo para que administre los bienes dejados en herencia, tambi\u00e9n para que los distribuya en la forma que considere, en uno o varios actos, cumpliendo con las disposiciones testamentarias. Tiene un estatus especial, sus facultades son mas amplias que las del albacea, de hecho, el art\u00edculo 36 LDCV prev\u00e9 que el comisario pueda nombrar albacea y contador partidor de la herencia.<\/p>\n

Tambi\u00e9n puede auto adjudicarse bienes de los que le atribuya el causante y los que puedan corresponderle en caso de sucesi\u00f3n intestada. Se le exige la formaci\u00f3n de inventario (art. 33 LDCV) y se le imponen algunas obligaciones. En suma, tiene un por una parte, tiene que cumplir la voluntad del testador como si se tratase de una extensi\u00f3n de facultades y, por otra, tiene amplia disposici\u00f3n para nombrar sucesores y repartir los bienes de la herencia.<\/p>\n

Las cuestiones por resolver en el presente procedimiento son esencialmente jur\u00eddicas. El plazo en el que la Comisaria puede ejercer el poder testatorio, mientras que el testamento indica que ser\u00e1 vitalicio, la actora considera que debe reducirse a un a\u00f1o, tesis acogida en el Auto impugnado. Para aclarar esta cuesti\u00f3n debe analizarse el testamento notarial, interpretar sus disposiciones y la voluntad del testador. Caso de ser vitalicio la extinci\u00f3n del cargo de comisaria y el poder testatorio se producir\u00e1 con el fallecimiento de D\u00aa Trinidad .<\/p>\n

La actora niega la existencia de un inventario, mientras que la demandada asegura que se realiz\u00f3 una lista de bienes con su correspondiente valoraci\u00f3n y se dio a conocer a la actora, estando presente su abogado. Y a ello se suma la remoci\u00f3n y rendimiento de cuentas de la comisaria planteado en la demanda.<\/p>\n

Tambi\u00e9n se cuestiona la condici\u00f3n de legitimaria de la actora, siendo esta una cuesti\u00f3n que debe aclararse cuando se distribuya la herencia, a la que concurre con sus hijos (apartado tercero de la cl\u00e1usula tercera del testamento). La comisaria puede usar el poder testatorio en uno o varios actos, facultad reconocida en el testamento cuando dice que se podr\u00e1 utilizar el poder testatario “distribuyendo la herencia en los porcentajes que considere entre los rese\u00f1ados herederos, que ser\u00e1n sustituidos por sus descendientes, en uno o varios actos”.<\/em>El llamamiento a los sucesores designados depende de la comisaria, en ese momento se producir\u00e1 la delaci\u00f3n.<\/p>\n

Existe discrepancia entre las partes sobre todas estas cuestiones, por lo que consideramos que debe existir un debate. Adem\u00e1s, las partes tienen derecho a proponer y practicar la prueba que consideren necesaria. Es obvio que el procedimiento de Jurisdicci\u00f3n Voluntaria no es el adecuado para resolver temas tan importantes, el art. 1.2 LJV deja claro que la controversia deber\u00e1 sustanciarse en un proceso contencioso. Y, a diferencia de la anterior regulaci\u00f3n, el proceso no puede convertirse en contencioso, sino que, declarada la inadecuaci\u00f3n de procedimiento, deber\u00e1 iniciarse un nuevo procedimiento declarativo en el \u00f3rgano que se considere competente.<\/p>\n

Se cuestiona la aplicaci\u00f3n anal\u00f3gica del art. 91 LJV, precepto reservado para el albaceazgo, que \u00fanicamente trata de la competencia territorial, aclarando que, para los casos de renuncia, remoci\u00f3n, rendici\u00f3n de cuentas u obtenci\u00f3n de autorizaci\u00f3n, “la tramitaci\u00f3n se ajustar\u00e1 a las normas comunes de esta Ley”.<\/em>Aunque la figura del Comisario tiene mayores competencias y act\u00faa con poder testatorio, nada obsta que se apliquen las normas de la LJV en caso de no existir contradicci\u00f3n, requisito exigido en el art\u00edculo 1.2 LJV.<\/p>\n

Ni la demanda debi\u00f3 plantearse como procedimiento de jurisdicci\u00f3n voluntaria ni el juzgado darle tal cauce procesal. Quien pretende remover en el cargo a la Comisaria nombrada en un testamento notarial y poner en duda los actos realizados para inventariar y distribuir los bienes, debe acudir a un procedimiento declarativo<\/p>\n

contradictorio, donde las partes puedan aportar la prueba que interesen para defender sus posiciones, lo que no ha sucedido.<\/p>\n

En suma, las partes tienen que resolver sus diferencias en el procedimiento declarativo que corresponda, la resoluci\u00f3n de cuestiones jur\u00eddicamente importantes como las planteadas requieren un estudio en profundidad.<\/p>\n

Los medios de defensa en el procedimiento de jurisdicci\u00f3n voluntaria son m\u00e1s limitados.<\/p>\n

Por \u00faltimo, contra la resoluci\u00f3n dictada en apelaci\u00f3n en el expediente de Jurisdicci\u00f3n Voluntaria no cabe interponer recurso de casaci\u00f3n ante el TSJPV, quien deber\u00e1 decidir en \u00faltima instancia si la interpretaci\u00f3n de las disposiciones testamentarias son correctas, materia sobre la que existe poca jurisprudencia.<\/p>\n

La estimaci\u00f3n de este primer motivo de apelaci\u00f3n sobre la inadecuaci\u00f3n de procedimiento supone que no procede analizar el resto de los alegados en el escrito de recurso.<\/p>\n

El recurso debe prosperar. Quedan sin efecto las declaraciones realizadas en el Auto impugnado.<\/p>\n

SEGUNDO.- Costas.<\/strong><\/p>\n

Dada la naturaleza del procedimiento y la declaraci\u00f3n de inadecuaci\u00f3n de procedimiento que debi\u00f3 ser advertida por el Juzgado antes de proceder a tramitar, no procede hacer especial pronunciamiento sobre las costas en primera instancia.<\/p>\n

Tampoco procede hacer especial pronunciamiento de las costas de apelaci\u00f3n ex art. 398 LEC.<\/p>\n

<\/a>PARTE DISPOSITIVA<\/strong><\/p>\n

ESTIMAR el recurso interpuesto por Trinidad representada por la procuradora Patricia Lascaray contra el Auto n\u00ba 496\/2024 de 15 de octubre dictado en el procedimiento de Jurisdicci\u00f3n Voluntaria n\u00ba 937\/2024, REVOCANDO el mismo y, en consecuencia, PROCEDE:<\/p>\n

DESESTIMAR la demanda interpuesta por Marisa , declarando la inadecuaci\u00f3n del procedimiento de Jurisdicci\u00f3n Voluntaria.<\/p>\n

Y todo ello sin expresa imposici\u00f3n de costas, ni en primera instancia, ni en apelaci\u00f3n.<\/p>\n

Dese el destino legal al dep\u00f3sito constituido para recurrir.<\/p>\n

Frente a esta resoluci\u00f3n no cabe interponer recurso ordinario de clase alguna.<\/p>\n

As\u00ed, por este auto, lo acuerdan, mandan y firman los Ilmos. Sres. que lo encabezan.<\/p>\n

La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las v\u00edctimas o perjudicados, cuando proceda.<\/p>\n

Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con fines contrarios a las leyes.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Ni la demanda debi\u00f3 plantearse como procedimiento de jurisdicci\u00f3n voluntaria ni el juzgado darle tal cauce
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