{"id":10856,"date":"2025-10-06T12:57:14","date_gmt":"2025-10-06T10:57:14","guid":{"rendered":"https:\/\/demo.forulege.com\/jurisprudencia\/auto-juzg-1a-inst-gernika-lumo-1-22-11-2024\/"},"modified":"2026-10-19T16:19:57","modified_gmt":"2026-10-19T14:19:57","slug":"auto-juzg-1a-inst-gernika-lumo-1-22-11-2024","status":"publish","type":"jurisprudencia","link":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/jurisprudencia\/auto-juzg-1a-inst-gernika-lumo-1-22-11-2024\/","title":{"rendered":"AJPI n\u00ba 1 de Gernika-Lumo de 22 de noviembre de 2024"},"content":{"rendered":"

ACMWSTMAClON BEJUBnOA<\/strong><\/p>\n

Juzgado de Primera Instancia e Instrucci\u00f3n N\u00b0 1 de Gernika-Lumo Gernikako Le\u00f1en Auzialdiko eta Instrukzioko 1 zk.ko Epaitegia<\/p>\n

Calle Allende Salazar, 9 – Gernika-Lumo 94-6035770 – mixtol .gernika@justizia.eus<\/a> NIG:4804641120240001791<\/p>\n

iSecci\u00f3n: MI-1 Procedimiento Ordinario \/ Prozedura arrunta<\/strong><\/p>\n

Pieza: Pieza de Medidas Cautelares – 01 Pieza: Kautela-neurrien pieza – 01<\/p>\n

Juzgado de Primera Instancia e Instrucci\u00f3n N\u00b0 1 de Gernika-Lumo Procedimiento Ordinario<\/p>\n

A U T O N\u00b0 000289\/2024<\/strong><\/p>\n

Juez QUE LO DICTA:<\/strong> D.\/D.a<\/sup> Leyre Perez Rodr\u00edguez<\/p>\n

Lugar:<\/strong> Gernika-Lumo<\/p>\n

Fecha:<\/strong> 22 de noviembre del 2024<\/p>\n

<\/a>HECHOS<\/strong><\/p>\n

PRIMERO.-<\/strong> Con fecha de 16 de octubre de 2024, por la Procuradora de los Tribunales, , en nombre y representaci\u00f3n de<\/p>\n

y , se<\/p>\n

interpuso demanda de juicio ordinario contra ) en el<\/p>\n

que, con alegaci\u00f3n de los hechos y de los Fundamentos de Derecho que tuvo por conveniente, suplicaba del Juzgado el dictado de una Sentencia estimatoria de la demanda, por la que, con car\u00e1cter principal, se declarase la nulidad de la Escritura P\u00fablica de donaci\u00f3n de fecha 31 de Enero de 2.024 otorgada ante el Notario de al n\u00b0 75 de su Protocolo por falta de consentimiento y en peijuicio de los herederos (documento n\u00b0 2 de la Demanda), acordando la cancelaci\u00f3n de todas las inscripciones reg\u00edstrales en el Registro de la Propiedad de Gemika – Lumo, de cualquier tipo, que figuren referentes a la citada Escritura y respecto a los inmuebles cuya nulidad se ha solicitado.<\/p>\n

Subsidiariamente, para el caso de no estimarse el anterior pedimento, interesaba del Juzgado la reducci\u00f3n de las donaciones efectuadas por escritura p\u00fablica de 31 de enero de 2024, por inoficiosas, en peijuicio de las demandantes.<\/p>\n

Por Otros\u00ed digo cuarto de la demanda, se interes\u00f3 la adopci\u00f3n de la medida cautelar consistente en la anotaci\u00f3n preventiva de la demanda en el Registro de la Propiedad de Gernika-Lumo, respecto de los siguientes bienes inmuebles:<\/p>\n

1 .- Inscripci\u00f3n: Registro de la Propiedad de Gemika – 1<\/p>\n

Referencia catastral: le corresponden los n\u00fameros<\/p>\n

2 .- Inscripci\u00f3n: Registro de la Propiedad de Gemika<\/p>\n

Referencia catastral: le corresponden los n\u00fameros<\/p>\n

SEGUNDO.-<\/strong> Admitida a tr\u00e1mite la demanda mediante Decreto de 21 de octubre de 2024 y solicitada la adopci\u00f3n de medidas cautelares, con car\u00e1cter principal, inaudita parte, mediante Auto de 4 de noviembre de 2024 se deneg\u00f3 su<\/p>\n

adopci\u00f3n sin la previa audiencia del demandado acordando el se\u00f1alamiento para el acto de la vista regulada en el art. 734 LEC.<\/p>\n

Llegado que fue el d\u00eda se\u00f1alado para la celebraci\u00f3n de la vista, el 19 de noviembre de 2024 y legalmente comparecidas ambas partes, la parte demandante se ratific\u00f3 en su solicitud de medidas cautelares.<\/p>\n

Por la parte demandada se sostuvo oposici\u00f3n, de un lado, por motivos formales, invocando la excepci\u00f3n procesal de falta del debido litisconsorcio pasivo necesario, al considerar procedente traer al procedimiento a la herencia yacente de al encontrarse la herencia de \u00e9ste pendiente del ejercicio del poder testatorio.<\/p>\n

Por otro lado, por no concurrir el requisito de apariencia de buen derecho, desde el momento en que ejercitada con car\u00e1cter principal una acci\u00f3n de nulidad por error vicio del consentimiento, las alegaciones contenidas en el escrito de demanda evidencian que lo alegado no es un error en la prestaci\u00f3n del consentimiento, sino un arrepentimiento posterior no amparado por la acci\u00f3n ejercitada de adverso.<\/p>\n

En lo que hace a la acci\u00f3n ejercitada subsidiariamente, incide la parte demandada en la falta de concurrencia de dicho requisito de apariencia de buen derecho para la concesi\u00f3n de la medida cautelar interesada, desde el momento en que no cabe la reducci\u00f3n de las donaciones por inoficiosas al no haberse producido a\u00fan la delaci\u00f3n de la herencia del Sr. por falta de ejercicio del<\/p>\n

poder testatorio; al tiempo que, conforme al Derecho civil vasco, los legitimarios no tienen acci\u00f3n entre s\u00ed para instar la reducci\u00f3n de donaciones por inoficiosas.<\/p>\n

Por otro lado, niega la parte demandada la concurrencia de peligro por la mora procesal, desde el momento en que constituyendo las leg\u00edtimas conforme al Derecho civil del Pa\u00eds Vasco un derecho de cr\u00e9dito, la medida cautelar interesada no es conducente a la tutela judicial que se pretende en la demanda, por carecer la acci\u00f3n ejercitada de una entidad o afecci\u00f3n real sobre bienes determinados.<\/p>\n

Por \u00faltimo, en cuanto a la cauci\u00f3n ofrecida por la parte actora, por importe de 100 euros, se opone la parte demandada por el car\u00e1cter claramente insuficiente de la misma.<\/p>\n

La parte actora propuso prueba documental, y la demandada se adhiri\u00f3. Tras lo cual, quedaron las actuaciones conclusas para dictar la resoluci\u00f3n oportuna.<\/p>\n

TERCERO.-<\/strong> En el presente procedimiento se han observado las prescripciones legales.<\/p>\n

<\/a>RAZONAMIENTOS JUR\u00cdDICOS<\/strong><\/p>\n

PRIMERO.-<\/strong> Por la parte actora se interesa, como Otros\u00ed digo cuarto de la demandada, la adopci\u00f3n de medidas cautelares consistentes en la anotaci\u00f3n preventiva de la misma en el Registro de la propiedad de Gemika-Lumo, en<\/p>\n

NMMSTMCIOH oejusncM<\/strong><\/p>\n

relaci\u00f3n con uno de los inmuebles objeto de donaci\u00f3n, cuya nulidad interesa con car\u00e1cter principal y reducci\u00f3n con car\u00e1cter subsidiario.<\/p>\n

Dispone el art. 721.1 LEC que: Bajo su responsabilidad, todo actor, principal o reconvencional, podr\u00e1 solicitar del tribunal, conforme a lo dispuesto en este T\u00edtulo, la adopci\u00f3n de las medidas cautelares que considere necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial que pudiera otorgarse en la sentencia estimatoria que se dictare.<\/em><\/p>\n

Los hechos sostenidos en el escrito de solicitud de medidas cautelares son, sucintamente, los que siguen: Que el 31 de enero de 2024, la demandante, Do\u00f1a y su c\u00f3nyuge, Don<\/p>\n

otorgaron escritura p\u00fablica por la que donaban a su hijo, el demandando Don I\u00f1igo , la nuda propiedad de la Finca de Gemika-Lumo, inscrita en el Registro de la Propiedad de Gemika – Lumo, 1 ,<\/p>\n

con Referencia catastral: y el<\/p>\n

pleno dominio de la Finca registral i, inscrita en el<\/p>\n

: la Propiedad de Gemika – ,<\/p>\n

inscripci\u00f3n 4, Referencia catastral: le corresponden los n\u00fameros fijos<\/p>\n

En id\u00e9ntica fecha ambos c\u00f3nyuges otorgaron escritura p\u00fablica de otorgamiento de poder en favor de su hijo y demandado, y Don<\/p>\n

otorg\u00f3 testamento por el que designaba a su c\u00f3nyuge como comisaria de la herencia, otorgando poder testatorio por plazo indefinido a su favor.<\/p>\n

El 5 de mayo de 2024 se produjo el fallecimiento de Don .<\/p>\n

El 6 de agosto de 2024 Do\u00f1a revoc\u00f3 el poder<\/p>\n

otorgado el 31 de enero de 2024 en favor de su hijo. En ese momento la Sra. albergaba dudas de la donaci\u00f3n que hab\u00eda hecho, entendiendo que su hijo hab\u00eda buscado beneficiarse de los bienes de la herencia y de cantidades econ\u00f3micas de su cuenta bancaria. De este modo, sostiene la parte actora que Do\u00f1a<\/p>\n

no era consciente de lo que firmaba en cuanto a la donaci\u00f3n de dos inmuebles y las consecuencias que todo ello conllevaba, adem\u00e1s en perjuicio de su otra hija, ahora tambi\u00e9n demandante.<\/p>\n

Por otro lado, en relaci\u00f3n con la acci\u00f3n ejercitada subsidiariamente de reducci\u00f3n de las donaciones por inoficiosas, expone la parte actora que valorado el importe del causal relicto, computados los bienes donados y legados al demandado, es claro que las donaciones perjudican la leg\u00edtima de la demandante, instando su reducci\u00f3n por inoficiosas.<\/p>\n

Los hechos alegados en la oposici\u00f3n a la adopci\u00f3n de la medida cautelar son, sucintamente, los siguientes: Que la acci\u00f3n ejercitada, de nulidad por error vicio del consentimiento, no puede prosperar, desde el momento en que lo alegado no se trata de un error, sino de un arrepentimiento, sin amparo legal. Por otro lado,<\/p>\n

3<\/p>\n

Administraci\u00f3n de Justicia en Euskadi | Justina Administrazioa Euskadm<\/strong><\/p>\n

en cuanto a la acci\u00f3n ejercitada con car\u00e1cter subsidiario, no habi\u00e9ndose producido la delaci\u00f3n de la herencia por falta de ejercicio del poder testatorio, no puede prosperar.<\/p>\n

SEGUNDO.- NATURALEZA DE LA MEDIDA CAUTELAR<\/strong><\/p>\n

Dispone el art. 726 LEC que: 1. El tribunal podr\u00e1 acordar como medida cautelar, respecto de los bienes y derechos del demandado, cualquier actuaci\u00f3n, directa o indirecta, que re\u00fana las siguientes caracter\u00edsticas:<\/em><\/p>\n

1 .a<\/sup><\/em> Ser exclusivamente conducente a hacer posible la efectividad de la tutela judicial que pudiere otorgarse en una eventual sentencia estimatoria, de modo que no pueda verse impedida o dificultada por situaciones producidas durante la pendencia del proceso correspondiente.<\/em><\/strong><\/p>\n

2 .a<\/sup> No ser susceptible de sustituci\u00f3n por otra medida igualmente eficaz, a los efectos del apartado precedente, pero menos gravosa o perjudicial para el demandado.<\/em><\/p>\n

2 . Con el car\u00e1cter temporal, provisional, condicionado y susceptible de modificaci\u00f3n y alzamiento previsto en esta Ley para las medidas cautelares, el tribunal podr\u00e1 acordar como tales las que consistan en \u00f3rdenes y prohibiciones de contenido similar a lo que se pretenda en el proceso, sin prejuzgar la sentencia que en definitiva se dicte.<\/em><\/p>\n

Ciertamente, el cat\u00e1logo de medidas cautelares contenido en el art. 727 LEC, de conformidad con la propia dicci\u00f3n literal del precepto, tiene la consideraci\u00f3n de numerus apertus, al disponer que: Conforme a lo establecido en el art\u00edculo anterior, podr\u00e1n acordarse,<\/em> entre otras,<\/em><\/strong> las siguientes medidas cautelares:<\/em><\/p>\n

1 .a<\/sup> El embargo preventivo de bienes, para asegurar la ejecuci\u00f3n de sentencias de condena a la entrega de cantidades de dinero o de frutos, rentas y cosas fungi\u00f3les computables a met\u00e1lico por aplicaci\u00f3n de precios ciertos.<\/em><\/p>\n

Fuera de los casos del p\u00e1rrafo anterior, tambi\u00e9n ser\u00e1 procedente el embargo preventivo si resultare medida id\u00f3nea y no sustituible por otra de igual o superior eficacia y menor onerosidadpara el demandado.<\/em><\/p>\n

2 .a<\/sup> La intervenci\u00f3n o la administraci\u00f3n judiciales de bienes productivos, cuando se pretenda sentencia de condena a entregarlos a t\u00edtulo de due\u00f1o, usufructuario o cualquier otro que comporte inter\u00e9s leg\u00edtimo en mantener o mejorar la productividad o cuando la garant\u00eda de \u00e9sta sea de primordial inter\u00e9s para la efectividad de la condena que pudiere recaer.<\/em><\/p>\n

3 .a<\/sup> El dep\u00f3sito de cosa mueble, cuando la demanda pretenda la condena a entregarla y se encuentre en posesi\u00f3n del demandado.<\/em><\/p>\n

4 .a<\/sup> La formaci\u00f3n de inventarios de bienes, en las condiciones que el tribunal disponga.<\/em><\/p>\n

5 .a<\/sup> La anotaci\u00f3n preventiva de demanda, cuando \u00e9sta se refiera a bienes o derechos susceptibles de inscripci\u00f3n en Registros p\u00fablicos.<\/em><\/strong><\/p>\n

6 .a<\/sup> Otras anotaciones reg\u00edstrales, en casos en que la publicidad registral sea \u00fatil para el buen fin de la ejecuci\u00f3n.<\/em><\/p>\n

7 .a<\/sup> La orden judicial de cesar provisionalmente en una actividad ; la de abstenerse temporalmente de llevar a cabo una conducta ; o la prohibici\u00f3n temporal de interrumpir o de cesar en la realizaci\u00f3n de una prestaci\u00f3n que viniera llev\u00e1ndose a cabo.<\/em><\/p>\n

8 .a<\/sup> La intervenci\u00f3n y dep\u00f3sito de ingresos obtenidos mediante una actividad que se considere il\u00edcita y cuya prohibici\u00f3n o cesaci\u00f3n se pretenda en la demanda, asi como la consignaci\u00f3n o dep\u00f3sito de las cantidades que se reclamen en concepto de remuneraci\u00f3n de la propiedad intelectual.<\/em><\/p>\n

9 .a<\/sup> El dep\u00f3sito temporal de ejemplares de las obras u objetos que se reputen producidos con infracci\u00f3n de las normas sobre propiedad intelectual e industrial, as\u00ed como el dep\u00f3sito del material empleado para su producci\u00f3n.<\/em><\/p>\n

10 .a<\/sup> La suspensi\u00f3n de acuerdos sociales impugnados, cuando el demandante o demandantes representen, al menos, el 1 o el 5 por 100 del capital social, seg\u00fan que la sociedad demandada hubiere o no emitido valores que, en el momento de la impugnaci\u00f3n, estuvieren admitidos a negociaci\u00f3n en mercado secundario oficial.<\/em><\/p>\n

11 .a<\/sup> Aquellas otras medidas que, para la protecci\u00f3n de ciertos derechos, prevean expresamente las leyes, o que se estimen necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial que pudiere otorgarse en la sentencia estimatoria que recayere en el juicio.<\/em><\/p>\n

Dos son los presupuestos b\u00e1sicos de toda medida cautelar: de un lado, la apariencia de buen derecho o “fumus boni inris”, y del otro el peligro de que puedan producirse da\u00f1os si se espera a que se dicte la resoluci\u00f3n judicial que pone f in al proceso o “periculum in mora” la cual devendr\u00eda finalmente inefectiva. El primero de los requisitos consiste en la aportaci\u00f3n de indicios objetivos de que lo que se pide procede conforme a derecho de manera que el Juzgador, sin prejuzgar el fondo del asunto, aprecie fundado un juicio provisional favorable a la pretensi\u00f3n del solicitante ( art. 728.2 Lee); y el segundo exige la acreditaci\u00f3n tambi\u00e9n indiciar\u00eda de la existencia del riesgo citado, esto es, de que, si no se adopta la medida instada, podr\u00edan producirse durante la pendencia de la litis situaciones que impidieren o dificultaren la efectividad de la tutela que pudiere otorgarse en una eventual sentencia estimatoria ( art. 728.1 Lee). Pero, adem\u00e1s, toda medida cautelar debe cumplir otras exigencias que son las siguientes:<\/p>\n

1 .- Instrumentalidad. Las medidas cautelares nunca son fen s\u00ed mismo sino que est\u00e1n preordenadas a una resoluci\u00f3n definitiva que tratan de asegurar en la pr\u00e1ctica. Se trata de un v\u00ednculo entre tutela cautelar y tutela definitiva, ya sea declarativa o ejecutiva, que en este asunto asume una funci\u00f3n innovadora de la situaci\u00f3n preexistente al inicio del proceso principal.<\/p>\n

2 .- Provisionalidad y temporalidad. Consecuencia de que no hay medida cautelar sino en relaci\u00f3n a un proceso principal, aqu\u00e9lla sigue la suerte de \u00e9ste, de forma tal que, si es previa, como aqu\u00ed, de no deducirse el proceso principal en plazo legal, se extinguir\u00e1 la medida. Pero adem\u00e1s, \u00e9sta no es definitiva, ni tiene nunca una vocaci\u00f3n de serlo, y as\u00ed, cuando el proceso principal llega a un estado que hace in\u00fatil la medida cautelar a su fin de aseguramiento de una sentencia realmente fruct\u00edfera, queda la medida despojada de motivaci\u00f3n y debe alzarse.<\/p>\n

3 .- Variabilidad. Las medidas cautelares son susceptibles de modif\u00f3n e incluso alzamiento, cuando se altera la situaci\u00f3n de hecho que dio lugar a su adopci\u00f3n, en sentido positivo (primera adopci\u00f3n o incremento de su valor conservativo o innovativo), como negativo (disminuci\u00f3n de dicho valor o supresi\u00f3n).<\/p>\n

4 .- Proporcionalidad. Las medidas deben ser proporcionales a la finalidad perseguida y a las circunstancias concurrentes, relacionando ambos par\u00e1metros bajo criterio de adecuaci\u00f3n, potenci\u00e1ndose siempre la menor onerosidad de la intromisi\u00f3n en la esfera personal y patrimonial del demandado.<\/p>\n

A la instrumentalidad y proporcionalidad se refel art. 726 Lee y a la provisionalidad y temporalidad as\u00ed como a la accesoriedad y variabilidad respecto del pleito principal se refieren los arts. 726.2 y 731 Lee.<\/p>\n

TERCERO.- APARIENCIA DE BUEN DERECHO. PELIGRO POR LA MORA PROCESAL<\/strong><\/p>\n

Dispone el art. 728.1 LEC que: S\u00f3lo podr\u00e1n acordarse medidas cautelares<\/em> si guien las solicita justifica, que, en el caso de que se trate, podr\u00edan producirse durante la pendencia del proceso, de no adoptarse las medidas solicitadas, situaciones que impidieren o dificultaren la efectividad de la tutela que pudiere otorgarse en una eventual sentencia estimatoria.<\/em><\/strong><\/p>\n

No se acordar\u00e1n medidas cautelares cuando con ellas se pretenda alterar situaciones de hecho consentidas por el solicitante durante largo tiempo, salvo que \u00e9ste justifique cumplidamente las razones por las cuales dichas medidas no se han solicitado hasta entonces.<\/em><\/p>\n

Por su parte, dispone el art. 728.2 LEC, que: El solicitante de medidas cautelares tambi\u00e9n habr\u00e1 de presentar con su solicitud los datos, argumentos y justificaciones documentales que conduzcan a fundar, por parte del Tribunal, sin prejuzgar el fondo del asunto, un juicio provisional e indiciario favorable al fundamento de su pretensi\u00f3n. En defecto de justificaci\u00f3n documental, el solicitante<\/em><\/p>\n

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podr\u00e1 ofrecerla por otros medios de prueba, que deber\u00e1 proponer en forma en el. mismo escrito.<\/em><\/p>\n

Entrando a analizar la concurrencia del requisito de apariencia de buen derecho, procede analizar la documental acompa\u00f1ada al escrito de demanda de cara a concluir si concurren indicios objetivos de que lo que se pide procede conforme a derecho, sin prejuzgar el fondo del asunto.<\/p>\n

De este modo, en el escrito de demanda se ejercita con car\u00e1cter principal una acci\u00f3n de nulidad de la escritura p\u00fablica de donaci\u00f3n de 31 de enero de 2024 por error vicio del consentimiento. En relaci\u00f3n con la misma, lo cierto es que de la prueba documental analizada no cabe deducir indicios objetivos de la prosperabilidad de la acci\u00f3n ejercitada, sin perjuicio de lo que resulte de cara al procedimiento principal. Y es que, si bien se alega en el escrito de demanda que la Sra. desconoc\u00eda que a trav\u00e9s de dicha donaci\u00f3n se desprend\u00eda de la mitad del patrimonio de la sociedad de gananciales, en perjuicio de su otra hija, lo cierto es que el negocio jur\u00eddico se celebr\u00f3 en presencia de Notario, que adver\u00f3 que se suscrib\u00eda previa lectura, de conformidad con lo recogido en el documento 2 de la demanda, cuando expone \u201cLeo esta escritura a los se\u00f1ores comparecientes, por su elecci\u00f3n, previa advertencia de su derecho a leerla por s\u00ed mismos, que no usan; se ratifican en su contenido, la aceptan, y la firman conmigo\u201d.<\/p>\n

El Notario autorizante da fe, seguidamente, de que la demandante dispon\u00eda de capacidad y legitimaci\u00f3n, de que el consentimiento hab\u00eda sido libremente prestado, de que el otorgamiento se adecuaba a la legalidad y a la voluntad debidamente informada del otorgante, y de todo cuanto se consigna en dicho instrumento p\u00fablico.<\/p>\n

A mayor abundamiento, no se alega en el escrito de demanda circunstancia alguna que justifique con car\u00e1cter indiciario el error alegado. La donaci\u00f3n se suscribi\u00f3 en documento p\u00fablico ante fedatario p\u00fablico que da fe de la capacidad de los otorgantes y de la voluntad manifestada por los mismos. Los t\u00e9rminos de la escritura de donaci\u00f3n resultan claros y comprensibles para cualquier persona de diligencia media y en el documento se deja constancia de que fue le\u00eddo antes de ser firmado y de que el Notario da fe de que a su juicio el consentimiento es v\u00e1lido y libremente prestado y que el otorgamiento se adecuaba a la legalidad y a la voluntad debidamente informada del otorgante. Dicho instrumento p\u00fablico identifica con claridad los inmuebles donados e incluye la previsi\u00f3n de que el usufructo vitalicio del inmueble que constituye la vivienda habitual de los donantes se conservaba en favor de los mismos con car\u00e1cter vitalicio.<\/p>\n

Lo precedente impide apreciar, en el presente momento procesal un juicio provisional e indiciario favorable a la pretensi\u00f3n principal del solicitante, no constando prueba alguna que oriente a apreciar el error invocado, sin perjuicio de las que se practiquen en el seno del procedimiento principal.<\/p>\n

Por otro lado, respecto de la acci\u00f3n ejercitada con car\u00e1cter subsidiario, de reducci\u00f3n de dichas donaciones por inoficiosas, tampoco se aprecia ese juicio<\/p>\n

ADMMSTVM3CM MJUSTISA<\/strong><\/p>\n

(D<\/p>\n

X 3<\/p>\n

favorable indiciarlo y provisional a las pretensiones de la parte actora. As\u00ed, del documento 5 de la demanda resulta acreditado que Don .<\/p>\n

otorg\u00f3 poder testatorio y testamento supletorio notarialmente el 31 de enero de 2024, nombrando a su c\u00f3nyuge, la demandante Do\u00f1a i<\/p>\n

como comisaria foral por tiempo indefinido. La acci\u00f3n ejercitada subsidiariamente, de reducci\u00f3n de donaciones por inoficiosas se funda en el c\u00e1lculo de la leg\u00edtima contenido en el escrito de demanda. No obstante, de acuerdo con el art. 58 de la Ley 5\/2015, de 25 de junio, de Derecho Civil Vasco: Para el c\u00e1lculo de la cuota de leg\u00edtima se tomar\u00e1 el valor de todos los bienes de la sucesi\u00f3n al tiempo en que se perfeccione la delaci\u00f3n sucesoria, con deducci\u00f3n de deudas y cargas. Al valor l\u00edquido se le adicionar\u00e1 el de las donaciones computadles entendiendo por tales todas aquellas en las que no medie apartamiento expreso o se efect\u00fae a favor de quien no sea sucesor forzoso.<\/em><\/p>\n

De dicho precepto se desprende que la valoraci\u00f3n del caudal relicto y, por ende, el c\u00e1lculo de la leg\u00edtima, se debe efectuar al tiempo de la delaci\u00f3n. De acuerdo con el art. 17.2 del mismo Texto legal si el fallecido otorga poder testatorio, la sucesi\u00f3n, respecto a los bienes a que alcance dicho poder, se abrir\u00e1 en el momento en que el comisario haga uso del poder, o se extinga el mismo por cualquiera de las causas enumeradas en esta ley.<\/em><\/p>\n

Por otro lado, se coincide con la parte demandada en que la medida cautelar que se solicita no resulte conducente a preservar la tutela judicial que se ejercita en la acci\u00f3n subsidiaria. El art. 726 LEC, prev\u00e9 que la medida cautelar debe ser exclusivamente conducente a hacer posible la efectividad de la tutela judicial que pudiere otorgarse en una eventual sentencia estimatoria, de modo que no pueda verse impedida o dificultada por situaciones producidas durante la pendencia del proceso correspondiente.<\/em><\/p>\n

En concreto, y por lo que respecta a la medida cautelar de anotaci\u00f3n preventiva de demanda, el art\u00edculo 727.5 de la LEC se\u00f1ala que puede adoptarse cuando la demanda se refiera a bienes o derechos susceptibles de inscripci\u00f3n e\u00f1 Registros P\u00fablicos. Y en el mismo sentido, el art\u00edculo 42 de la Ley Hipotecaria indica que puede pedir esta medida el que demanda enjuicio la propiedad de bienes inmuebles o la constituci\u00f3n, declaraci\u00f3n, modificaci\u00f3n o extinci\u00f3n de cualquier derecho real.<\/p>\n

En este sentido, se coincide con la parte demandada en que trat\u00e1ndose el derecho de leg\u00edtima que se pretende preservar a trav\u00e9s de la acci\u00f3n ejercitada subsidiariamente, de un derecho de cr\u00e9dito, sin afecci\u00f3n, en el supuesto de autos, real; la tutela judicial que se pretende no se protege a trav\u00e9s de la anotaci\u00f3n preventiva de la demanda en el Registro de la Propiedad en cuanto a bien determinado.<\/p>\n

Tiene declarado el Tribunal Superior de Justicia del Pa\u00eds Vasco en su Sentencia 4\/2024, de 10 de Junio que: \u201c(…) la leg\u00edtima de los descendientes en el derecho civil vasco debe caracterizarse como de pars valoris, como una cuota<\/em><\/p>\n

ideal de la herencia, de forma que los eventuales derechos del legitimario frente al heredero se configura como un cr\u00e9dito personal abonable con bienes de la propia herencia o ajenos a la misma.<\/em><\/p>\n

La \u00fanica salvedad se producir\u00eda en el supuesto de que existan bienes troncales, pues el derecho sobre ellos del pariente tronquero prevalece sobre la instituci\u00f3n hereditaria; en el caso en que existan bienes troncales y no troncales el r\u00e9gimen ser\u00e1 mixto, existiendo dos masas patrimoniales de bienes (…)<\/em><\/p>\n

Es manifiesta la falta de claridad de la Ley 5\/2015 en esta materia, pero esa circunstancia no nos puede llevar a negar la existencia de un cambio en el legislador, o a forzar la aplicaci\u00f3n del CC, sea por su car\u00e1cter supletorio, sea por eventuales antecedentes hist\u00f3ricos en el Derecho de algunos de los Territorios del Pa\u00eds Vasco.<\/em><\/p>\n

El legislador ha modificado sustancialmente la redacci\u00f3n del precepto aqu\u00ed tratado en relaci\u00f3n al vigente bajo la Ley 3\/1992, de 1 de julio, del Derecho Civil Foral del Pa\u00eds Vasco, que claramente se decant\u00f3 por el principio pars bonorum; as\u00ed su art\u00edculo 55.1 dec\u00eda: la leg\u00edtima de los descendientes se halla constituida por los cuatro quintos de la totalidad de los bienes del testador.<\/em><\/p>\n

Como se desprende de la simple lectura, la redacci\u00f3n de este precepto, la menci\u00f3n a los bienes del testador, es tan contradictoria con la hoy enjuiciada que, en ning\u00fan caso podemos ver una continuidad, sino que es m\u00e1s razonable considerar que el sistema de la Ley 5\/2015 rompe con el anterior de manera radical, al menos en lo que a la leg\u00edtima de los descendientes se refiere, que da lugar a una nueva leg\u00edtima vasca [[13] Urrutia Badiola, Andr\u00e9s Mar\u00eda, Leg\u00edtima sucesoria…, op. cit., p. 352].<\/em><\/p>\n

Menos a\u00fan podemos acudir a conceptos del C\u00f3digo Civil para rellenar pretendidas lagunas, pues su supletoriedad -art. 3.1 LDCV- lo es en segundo grado, esto es, agotado el sistema de fuentes del Derecho civil vasco: las disposiciones de la Ley 5\/2015, la costumbre y los principios generales del Derecho que lo inspiran.<\/em><\/p>\n

Sustenta tambi\u00e9n nuestra conclusi\u00f3n la inexistencia de una menci\u00f3n en la LDCV -ni impl\u00edcita ni expl\u00edcita- a la obligaci\u00f3n de satisfacer al legitimario su derecho con bienes de la herencia; bajo la luz de principio de libertad civil, coincidimos con la doctrina citada m\u00e1s arriba en que las limitaciones a las facultades del testador deben derivar directamente de la ley, no de su interpretaci\u00f3n. (…) \u201d<\/em><\/p>\n

Extrapolando la jurisprudencia transcrita al supuesto de autos se entiende que, no estando afectos al pago de las leg\u00edtimas, en el supuesto de autos, bienes concretos de la herencia, pudiendo abonarse en met\u00e1lico o con bienes ajenos, la anotaci\u00f3n preventiva de demanda que se interesa no es conducente a la tutela judicial que se pretende.<\/p>\n

En. este sentido podemos citar el Auto de la Audiencia Provincial de Bizkaia, secci\u00f3n 3, de 27 de febrero de 2008: \u201c(- \u2022-) Expuesto con car\u00e1cter general lo que antecede es indudable que el art. 726.1.1\u00b0 de la LEC exige que la medida cautelar debe ser conducente, es decir, debe estar dirigida a hacer posible la efectividad de la tutela judicial que pudiera otorgarse en una eventual sentencia estimatoria. Este concepto de conducente, que ya contemplaba la vieja LEC en sus arts. 88 , 453 , 557 o 588 , entre otros , se incorpora la nueva LEC de modo indudablemente repetitivo. Aparece en numerosos preceptos (arts. 298.1.3 \u00b0, 306.1 , 343.2 , 368.2 , 372.1 , 379.1 , 435.2 , 441.1 , 566.4 , 664 , 791.1 y 798 ), y significa “dirigido\u201d o “conveniente”para algo.<\/em><\/p>\n

En el caso de las medidas cautelares lo que pretende resaltar es que la medida sea pr\u00e1ctica para la finalidad que se pretende, ya que su car\u00e1cter accesorio, supeditado a la eficacia del eventual pronunciamiento que haya de recaer, exige que se adopten s\u00f3lo aqu\u00e9llas que realmente puedan servir para lo que se reclama.<\/em><\/p>\n

Lo solicitado en el supuesto presente, es la anotaci\u00f3n preventiva de demanda respecto de los inmuebles que relaciona, medida que conforme al art. 727.5\u00b0 LEC procede cuando la demanda se refiera a bienes o derechos susceptibles de inscripci\u00f3n en Registros P\u00fablicos, lo que no es el caso, pues el actor no pretende que se reconozca, constituya o declare un derecho sobre la finca que se\u00f1ala en la solicitud de medidas cautelares , sino la condena al abono de cierta cantidad.<\/em><\/p>\n

La anotaci\u00f3n preventiva de la demanda puede tener sentido cuando se est\u00e1 discutiendo sobre la propiedad u otro derecho real que afecte al bien ra\u00edz sobre el que ha de recaer la medida, pero no cuando lo que se persigue es el patrimonio de los demandados.<\/em><\/p>\n

(…) La parte apelante cuando b\u00e1sicamente incide en el periculum in mora respecto a que el bien puede enajenarse y que por lo tanto su derecho quedar\u00e1 ineficaz. Si ello es as\u00ed la medida conducente ser\u00e1 el embargo preventivo. No lo es en cambio, como ha dicho el Auto de la Secc. 14 de la Audiencia de Barcelona de 18 de noviembre de 2002, o la AP de Burgos, de 21 de marzo de 2005, la anotaci\u00f3n preventiva de la demanda, por lo que en principio la petici\u00f3n de medida cautelar no cumple el requisito legal y tiene que ser rechazada.<\/em><\/p>\n

Como se\u00f1ala el Auto de la A. P. Bizkaia Secci\u00f3n V18-11-2004, “… es claro que no procede la medida cautelar que se insta, esto es la anotaci\u00f3n preventiva de demanda al amparo del art. 727 n\u00fam. 5 LECn (” la anotaci\u00f3n preventiva de demanda, cuando \u00e9sta se refiera a bienes o derechos susceptibles de inscripci\u00f3n en Registros p\u00fablicos”), pues aunque en un principio con esta formulaci\u00f3n gen\u00e9rica se pueda pensar que es susceptible de anotaci\u00f3n cualquier demanda, la misma ha versar sobre derechos o bienes susceptibles de acceso a un registro, cuya situaci\u00f3n deba quedar modificado a consecuencia de la resoluci\u00f3n que se dicte en el proceso, debiendo cumplirse adem\u00e1s con las exigencias que en cada<\/em><\/p>\n

caso determine la regulaci\u00f3n registral de que se trate; por lo que si en el presente caso lo que se pretende es la anotaci\u00f3n en el Registro de la Propiedad en relaci\u00f3n con determinados bienes inmuebles de la parte demandada, y la acci\u00f3n ejercita es una acci\u00f3n personal de reclamaci\u00f3n de un derecho de cr\u00e9dito, es obvio que la situaci\u00f3n de los inmuebles inscritos no va a quedar modificada a consecuencia de la resoluci\u00f3n que se dicte, a lo que se une que de conformidad con el art. 42.1 Ley Hipotecaria y 139 Reglamento es necesario que se demande la propiedad del inmueble o la modificaci\u00f3n de alg\u00fan derecho real, o la resoluci\u00f3n tenga alguna incidencia sobre ellos, lo que no se puede predicar de una reclamaci\u00f3n de cantidad que en nada afecta al derecho real de propiedad a no ser que se adopte otra medida cautelar diversa cual es el embargo preventivo y tras ello la oportuna anotaci\u00f3n preventiva de embargo, pues es esta medida cautelar la espec\u00edfica, tal y como se deduce del tenor literal del art. 727 n\u00fam. 1 LECn , “para asegurar la ejecuci\u00f3n de sentencias de condena a entrega de cantidades de dinero o de frutos…\u201d.<\/em><\/p>\n

O tambi\u00e9n Auto de la Audiencia Provincial de C\u00e1diz, secci\u00f3n 7, de 22 de mayo de 2012. O de la Audiencia Provincial de Madrid, secci\u00f3n 21, de 19 de junio de 2013.<\/p>\n

En definitiva, por lo expuesto, no pudiendo efectuar un juicio provisional e indiciario favorable a las pretensiones ejercitadas en el escrito de demanda, al tiempo que, en cuanto a la acci\u00f3n ejercitada subsidiariamente, tampoco se aprecia la idoneidad de la medida cautelar solicitada para la tutela judicial que se pretende, procede denegar la tutela cautelar solicitada, si bien, como se\u00f1ala el art\u00edculo 736 de la LEC, la parte solicitante podr\u00e1 reproducir su solicitud si cambian las circunstancias que se han tenido en cuenta para la denegaci\u00f3n.<\/p>\n

CUARTO.- COSTAS<\/strong><\/p>\n

De acuerdo con lo dispuesto en el art\u00edculo 394 de la LEC, al que remite el art\u00edculo 736.1 de la misma Ley, procede imponer el pago de las costas a la parte solicitante.<\/p>\n

Vistos los preceptos legales citados y dem\u00e1s de general y pertinente aplicaci\u00f3n,<\/p>\n

<\/a>PARTE DISPOSITIVA<\/strong><\/p>\n

1 .- SE DENIEGA la adopci\u00f3n de la medida cautelar solicitada por la Procuradora de los Tribunales, Do\u00f1a , en nombre y<\/p>\n

representaci\u00f3n de Do\u00f1a y Do\u00f1a<\/p>\n

>, contra Don<\/p>\n

2 .- Se imponen a la parte solicitante el pago de las costas causadas.<\/p>\n

3 .- Ll\u00e9vese testimonio de esta resoluci\u00f3n a los autos principales. .<\/p>\n

MODO DE IMPUGNACI\u00d3N:<\/strong> mediante recurso de APELACI\u00d3N<\/strong> ante la Audiencia Provincial de BIZKAIA (art\u00edculo 736.1 LEC).<\/p>\n

El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Juzgado en el plazo de VEINTE D\u00cdAS<\/strong> h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la notificaci\u00f3n, debiendo exponer las alegaciones en que se base la impugnaci\u00f3n, adem\u00e1s de citar la resoluci\u00f3n apelada y los pronunciamientos impugnados (art\u00edculo 458.2 LEC).<\/p>\n

Para interponer el recurso ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito<\/strong> de 50 euros, sin cuyo requisito no ser\u00e1 admitido a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la cuenta de dep\u00f3sitos y consignaciones que este juzgado tiene abierta en el BANCO SANTANDER con el n\u00famero 4768000004051924, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un \u201cRecurso\u201d c\u00f3digo 02- Apelaci\u00f3n. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer<\/strong> el recurso (DA 15.a<\/sup> de la LOPJ).<\/p>\n

No est\u00e1n obligados a constituir el dep\u00f3sito para recurrir los declarados exentos en la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n

Lo acuerda y firma S. S. Doy fe.<\/p>\n

Firma del\/de la Juez Firma del\/de la Letrado de la Administraci\u00f3n<\/p>\n

de Justicia<\/p>\n

La difusi\u00f3n del texto de esta resoluci\u00f3n a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada solo podr\u00e1 llevarse a cabo previa disociaci\u00f3n de los datos de car\u00e1cter personal que el mismo contuviera y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garant\u00eda del anonimato de las victimas o perjudicados, cuando proceda.<\/strong><\/p>\n

Los datos personales incluidos en esta resoluci\u00f3n no podr\u00e1n ser cedidos, ni comunicados con fines contrarios a las leyes.<\/strong><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Trat\u00e1ndose el derecho de leg\u00edtima que se pretende preservar a trav\u00e9s de la acci\u00f3n ejercitada subsidiariamente, de un derecho de cr\u00e9dito, sin afecci\u00f3n, en el supuesto de autos, real; la tutela judicial que se pretende no se protege a trav\u00e9s de la anotaci\u00f3n preventiva de la demanda en el Registro de la Propiedad en cuanto a bien determinado.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[1067,1068,720],"materia":[1247],"organo":[1904],"tipo_resolucion":[1911],"ambito":[1915],"class_list":["post-10856","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","tag-accion-de-reduccion-donaciones","tag-anotacion-demanda","tag-legitima","materia-seccion-primera-de-la-legitima","organo-juzgado-de-primera-instancia-no-1-de-gernika-lumo","tipo_resolucion-auto","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/10856","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=10856"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=10856"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=10856"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=10856"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=10856"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=10856"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=10856"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}