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NIG PV \/ IZO EAE: 39.03.2-18\/000088 NIG CGPJ \/ IZO BJKN :39075.42.1-2018\/0000088 Recurso apelaci\u00f3n procedimiento ordinario LEC\/Prozedura arrunteko apelazio-errekurtsoa; PZL 46\/2021 – C UPAD CIVIL O.Judicial origen \/ Jatorriko Epaitegia : Juzgado de 1\u00aa Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 1 de Amurrio – UPAD \/ ZULUP – Amurrioko Lehen Auzialdiko eta Instrukzioko 1 zenbakiko Epaitegia Autos de Procedimiento ordinario 210\/2018 (e)ko autoak Recurrente: Silvia Procuradora: ALICIA ARRIZABALAGA ITURMENDI Abogada: GIOVANNA MIREN PEIRANO AZPIOLEA Recurrido : Teo\ufb01lo Procurador: FEDERICO DE MIGUEL ALONSO Abogado: FRANCISCO DE ASIS MIGOYA AMIANO Personado : Vanesa Procuradora: LEIRE FRAGA AREITIO Letrado: CARLOS FERNANDEZ MARTINEZ APELACI\u00d3N CIVIL La Audiencia Provincial de Vitoria-Gasteiz compuesta por los Ilmos. Sres. D. Emilio Ram\u00f3n Villalain Ruiz, Presidente, D. I\u00f1igo Madaria Azcoitia y D. David Losada Dur\u00e1n, Magistrados, ha dictado el d\u00eda veintiocho de junio de dos mil veintiuno, la siguiente<\/p>\n
En el recurso de apelaci\u00f3n civil, Rollo de Sala n\u00ba 46\/21 procedente del Juzgado de Primera Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 1 de Amurrio, Autos de Procedimiento Ordinario n\u00ba 210\/18, promovido por D\u00aa. Silvia dirigida por la Letrada D\u00aa. Giovanna Miren Peirano Azpiola y representada por la Procuradora D\u00aa. Alicia Arrizabalaga Iturmendi, frente a la sentencia n\u00ba 87\/20 dictada el 29-10-20, siendo parte apelada D. Teo\ufb01lo dirigido por el Letrado D. Francisco De As\u00eds Migoya Amiano y representado por el Procurador D. Federico De Miguel Alonso, estando personada D\u00aa. Vanesa dirigida por el Letrado D. Carlos Fern\u00e1ndez Mart\u00ednez y representada por la Procuradora D\u00aa. Leire Fraga Areitio. Ponente: D. I\u00f1igo Madaria Azcoitia.<\/p>\n
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia e Instrucci\u00f3n n\u00ba 1 de Amurrio se dict\u00f3 sentencia n\u00ba 87\/20 cuyo FALLO es del tenor literal siguiente:<\/p>\n
” 1\u00ba. ESTIMAR TOTALMENTE la demandada interpuesta por la Procuradora Sra. Rosaura D\u00edez Garrido, en nombre y representaci\u00f3n de D. Teo\ufb01lo .<\/p>\n
2\u00ba. DECLARAR LA NULIDAD del testamento abierto otorgado por D. Arcadio el 2 de mayo de 2011 ante el Notario D. Jos\u00e9 Mar\u00eda De La Pe\u00f1a Cadenato, con n\u00famero de protocolo 415 Y RECONOCER a D. Teo\ufb01lo todos los derechos derivados de la leg\u00edtima que le concede el C\u00f3digo Civil, un tercio del caudal relicto, como hijo leg\u00edtimo de D. Arcadio .<\/p>\n
3\u00ba IMPONER LAS COSTAS a la parte demandada. ” SEGUNDO.- Frente a la anterior resoluci\u00f3n, se interpuso recurso de apelaci\u00f3n por la representaci\u00f3n de D\u00aa. Silvia , recurso que se tuvo por interpuesto con fecha 01-12-20, d\u00e1ndose el correspondiente traslado a la contraparte por diez d\u00edas para alegaciones, presentando la representaci\u00f3n de D. Teo\ufb01lo , escrito de oposici\u00f3n al recurso planteado de contrario, y elev\u00e1ndose, seguidamente, los autos a esta Audiencia Provincial con emplazamiento de las partes.<\/p>\n
TERCERO.- Recibidos los autos en la Secretar\u00eda de esta Sala y comparecidas las partes, con fecha 18-01-21 se mand\u00f3 formar el correspondiente Rollo de apelaci\u00f3n, registr\u00e1ndose y turn\u00e1ndose la ponencia. Por resoluci\u00f3n de 11-02-21 se se\u00f1al\u00f3 para deliberaci\u00f3n, votaci\u00f3n y fallo el 11 de marzo de 2.021.<\/p>\n
CUARTO.- En la tramitaci\u00f3n de este recurso se han observado las prescripciones legales fundamentales, salvo el plazo para dictar la sentencia.<\/p>\n
PRIMERO .- La sentencia de primera instancia declara la nulidad del testamento otorgado por D. Arcadio el 2 de mayo de 2011, ante el notario de Amurrio D. Jos\u00e9-Mar\u00eda de la Pe\u00f1a Cadenato, y reconoce la leg\u00edtima en favor de su hijo D. Teo\ufb01lo , un tercio del caudal relicto.<\/p>\n
Como fundamento, la Juzgadora de primera instancia hace menci\u00f3n al “fraude de ley” que a su juicio implica el acogimiento del testador al Derecho Foral de Ayala, para apartar a sus hijos de la herencia, mediante la obtenci\u00f3n de manera \ufb01cticia de la vecindad civil en Amurrio, cuando su residencia habitual efectiva se desarrollaba entre Castro Urdiales y Bilbao.<\/p>\n
Frente a la sentencia, D\u00f1a. Silvia , heredera universal \u00fanica conforme a la disposici\u00f3n testamentaria impugnada, interpuso recurso de apelaci\u00f3n . Como motivos expone lo siguiente:<\/p>\n
1.- Error en la valoraci\u00f3n de la prueba al no tomar en consideraci\u00f3n la adquisici\u00f3n por el causante de la vecindad en Ayala el 9 de mayo de 2011, inscrita en el Registro Civil, y que consta acreditada mediante las certi\ufb01caciones referidas al expediente de opci\u00f3n, tras dos a\u00f1os de residencia en Amurrio, y la certi\ufb01caci\u00f3n de la inscripci\u00f3n de nacimiento, donde consta la vecindad civil. Documentos p\u00fablicos aportados al juicio, que no han sido impugnados, y que hacen prueba conforme al art. 319 LEC, bajo la presunci\u00f3n de exactitud de las inscripciones del Registro Civil.<\/p>\n
2.- Infracci\u00f3n del art. 14.5.1 del C\u00f3digo Civil. Existe una declaraci\u00f3n expresa de opci\u00f3n inscrita en el RC. No se ha solicitado el cambio, recti\ufb01caci\u00f3n o cancelaci\u00f3n de la inscripci\u00f3n. Y, de haberse cuestionado la exactitud o veracidad de la adquisici\u00f3n de la vecindad civil debi\u00f3 citarse al Ministerio Fiscal.<\/p>\n
3.- Error en la valoraci\u00f3n de la prueba, en cuanto la sentencia estima que existe prueba su\ufb01ciente para declarar que el testamento se hizo en fraude de ley. El cumplimiento de los plazos legales no puede considerarse indicio<\/p>\n
del fraude. Error, asimismo, en la valoraci\u00f3n de la prueba testi\ufb01cal e informe de detective para considerar \ufb01cticio el domicilio en Amurrio.<\/p>\n
4.- Infracci\u00f3n del art. 6.4 del C\u00f3digo Civil. Aun existiendo fraude, ello no determina la nulidad del testamento, como resulta de la sentencia AP de Bizkaia 643\/01, de 15 de junio. S\u00f3lo deber\u00eda estudiarse el alcance de los derechos legitimarios del demandante.<\/p>\n
5.- Falta de motivaci\u00f3n y error en la aplicaci\u00f3n de la Ley 5\/15 de Derecho Civil Vasco. Vulneraci\u00f3n de los requisitos de la sentencia, art. 218.2 LEC, al a\ufb01rmar que \u00e9sta es la ley aplicable y despu\u00e9s aplicar la leg\u00edtima conforme al C\u00f3digo Civil. Si hubiera cualquier duda debe aplicarse la vecindad civil correspondiente a Bilbao.<\/p>\n
No hay preterici\u00f3n.<\/p>\n
6.- Error en la valoraci\u00f3n de la prueba en cuanto a que el causante traslad\u00f3 su residencia a Castro Urdiales en 2005. Residencia en Bilbao. De existir nulidad total del testamento, ser\u00eda e\ufb01caz el testamento anterior, con vecindad en Bilbao y aplicaci\u00f3n de la Ley de Derecho Civil Vasco.<\/p>\n
7.- Por todo ello, interesa que se desestime la demanda, con la consiguiente carga de las costas; subsidiariamente, que se mantenga la vigencia del testamento y se reconozca al demandante su derecho a la mitad de la leg\u00edtima de un tercio \ufb01jada en la Ley Vasca; subsidiariamente, de declararse la nulidad del testamento impugnado, se reconozca la vigencia del precedente otorgado el 18 de enero de 2008, donde el causante nombra heredera a la demandada y lega la leg\u00edtima a sus dos hijos, aplicando la leg\u00edtima correspondiente conforme a la Ley de Derecho Civil Vasco.<\/p>\n
El demandante se opuso al recurso . Alega:<\/p>\n
1.- Mutatio libelli , no se opuso en la contestaci\u00f3n la impugnaci\u00f3n de los documentos p\u00fablicos y de la inscripci\u00f3n de la opci\u00f3n por la vecindad en Amurrio. Ahora se opone ese motivo que implicar\u00eda adem\u00e1s la necesaria intervenci\u00f3n del Ministerio \ufb01scal (litisconsorcio). Impugnaci\u00f3n impl\u00edcita del testamento.<\/p>\n
2.- Residencia en Amurrio. Fraude.<\/p>\n
3.- Domicilio real en Castro Urdiales, aplicaci\u00f3n del derecho com\u00fan.<\/p>\n
SEGUNDO .- Si bien el art. 19 CE reconoce el derecho a libre elecci\u00f3n del lugar de residencia, sin embargo, los efectos jur\u00eddicos relacionados con la vecindad civil se encuentran regulados en la legislaci\u00f3n ordinaria a efectos de establecer la ley aplicable a la sucesi\u00f3n hereditaria.<\/p>\n
El art. 14.1 del C\u00f3digo Civil establece que la sujeci\u00f3n al derecho civil com\u00fan o al especial o foral se determina por la vecindad civil.<\/p>\n
Las normas sobre vecindad civil son de naturaleza imperativa y por tanto la adquisici\u00f3n, p\u00e9rdida y cambio de vecindad se rigen por las reglas correspondientes del T\u00edtulo Preliminar del C\u00f3digo Civil.<\/p>\n
S\u00f3lo en aquellos casos en que la ley lo acepta, es posible reconocer la e\ufb01cacia de determinadas declaraciones de voluntad dirigidas a la modi\ufb01caci\u00f3n de la vecindad civil, como son los supuestos de opci\u00f3n, arts. 14.3 y 4 del C\u00f3digo Civil, y las declaraciones para adquirir la vecindad del lugar de residencia, art. 14.5.1\u00ba, as\u00ed como la de conservar la vecindad originaria, art. 14.5.2\u00ba, en cualquier caso bajo las condiciones y en la forma regulada en las mismas disposiciones.<\/p>\n
Reiterada jurisprudencia, entre otras STS, 588\/2009, de 14 de septiembre, ponen de relieve que el elemento determinante para la adquisici\u00f3n de la vecindad civil es el de la residencia, identi\ufb01c\u00e1ndose el lugar de residencia habitual con el de domicilio civil, seg\u00fan el art\u00edculo 40 del C\u00f3digo Civil, con independencia de la vecindad administrativa o inscripci\u00f3n en el padr\u00f3n municipal, SS.TS. 30-10-1901, 30-4-1909, 18-5-1932, 3-6-1934, 11-10-1960, 10-11-1961 y 15-11-1991, que se\u00f1ala: ” seg\u00fan constante doctrina jurisprudencial emanada de la Sala 1\u00aa del TS, el domicilio no debe confundirse con la vecindad, seg\u00fan la Ley municipal, y que s\u00f3lo deben merecer la cali\ufb01caci\u00f3n de principios de prueba las certi\ufb01caciones del censo de poblaci\u00f3n, censo electoral y padr\u00f3n de habitantes”; la STS 30-1-93 , reitera que: “las vecindades administrativas no siempre coinciden con el efectivo domicilio, teniendo escasa in\ufb02uencia las certi\ufb01caciones administrativas que derivan de los datos del padr\u00f3n municipal de habitantes, siendo el lugar de residencia habitual aquel que corresponde a la residencia permanente e intencionada en un precisado lugar debiendo tenerse en cuenta la efectiva vivencia y habitualidad, con ra\u00edces familiares y econ\u00f3micas “.<\/p>\n
De otra parte, el art\u00edculo 2 de la Ley de Registro Civil establece que: ” El Registro Civil constituye la prueba de los hechos inscritos. S\u00f3lo en los casos de falta de inscripci\u00f3n o en los que no fuere posible certi\ufb01car el asiento, se admitir\u00e1n otros medios de prueba; pero en el primer supuesto ser\u00e1 requisito indispensable para su admisi\u00f3n que, previa o simult\u00e1neamente, se haya instado la inscripci\u00f3n omitida o la reconstituci\u00f3n del asiento. ” Y el art\u00edculo<\/p>\n
3 dice que ” no podr\u00e1n impugnarse en juicio los hechos inscritos en el Registro sin que a su vez se inste la recti\ufb01caci\u00f3n del asiento correspondiente “, Finalmente, el art. 92 de la misma Ley dispone: ” Las inscripciones s\u00f3lo pueden recti\ufb01carse por sentencia \ufb01rme en juicio ordinario. La demanda se dirigir\u00e1 contra el Ministerio Fiscal y aquellos a quienes se re\ufb01ere el asiento que no fueren demandantes. En este juicio no tiene lugar la restricci\u00f3n de pruebas que establece el art\u00edculo 2 “.<\/p>\n
De dichos preceptos resulta que la presunci\u00f3n de veracidad de las inscripciones no implica que no pueda destruirse mediante prueba en contrario, en el correspondiente juicio declarativo, a trav\u00e9s de los medios de prueba previstos en las leyes.<\/p>\n
De otra parte, la STS de 22 de Febrero de 2011 razona: En cuanto al valor probatorio de los documentos p\u00fablicos, la jurisprudencia que interpreta el art\u00edculo 319.1 LEC , citado como infringido, declara que solo hacen prueba plena del hecho, acto o estado de cosas que documentan, de la fecha en que se produce esa documentaci\u00f3n y de la identidad de los fedatarios y dem\u00e1s personas que, en su caso, intervengan en ella pero no impiden la apreciaci\u00f3n del tribunal, en relaci\u00f3n con los dem\u00e1s medios de prueba, sobre las consecuencias que pueden derivarse de estas circunstancias ( SSTS 22 de octubre de 2009, RC n\u00fam. 552\/2005 , 16 de diciembre de 2009, RC n\u00fam. 1309\/2005 , 23 de febrero de 2010, RC n\u00fam. 370\/2006 y 14 de junio de 2010, RC n\u00fam. 1101\/2006 ) .<\/p>\n
En el supuesto de autos consta acreditada la realidad de unos hechos, cuales son la inscripci\u00f3n del Sr. Arcadio en el padr\u00f3n municipal de Amurrio el 9 de mayo de 2.011, la adquisici\u00f3n de una vivienda en dicha localidad y la opci\u00f3n manifestada dos a\u00f1os despu\u00e9s ante el encargo del Registro Civil, art. 14.5.1\u00ba del C\u00f3digo Civil. Hechos no discutidos y que se encuentran su\ufb01cientemente documentados.<\/p>\n
Lo cuestionado por el demandante, sin impugnar las inscripciones ni los documentos p\u00fablicos que certi\ufb01can esos hechos, es el efecto jur\u00eddico que los mismos representan respecto a la vecindad civil y su concreta e\ufb01cacia en relaci\u00f3n el apartamiento de los hijos en la herencia del padre.<\/p>\n
La demandada rea\ufb01rma los hechos en lo que b\u00e1sicamente sustenta la adquisici\u00f3n de la vecindad civil del Sr.<\/p>\n
Arcadio en Amurrio.<\/p>\n
Lo anterior se ha de entender bajo la consideraci\u00f3n de que el invocado fraude de ley, art. 6.4 del C\u00f3digo Civil, no produce necesariamente la nulidad del negocio amparado por la norma de cobertura, sino que precisamente lo que persigue es restaurar la debida aplicaci\u00f3n de la norma pretendidamente defraudada: ” … no impedir\u00e1n la debida aplicaci\u00f3n de la norma que se hubiere tratado de eludir. ” En el supuesto de autos lo ser\u00eda la correspondiente norma reguladora de la leg\u00edtima de los hijos en relaci\u00f3n con la efectiva vecindad civil del testador.<\/p>\n
Por todo ello, la ahora invocada falta de impugnaci\u00f3n de las inscripciones y de los documentos p\u00fablicos correspondientes carece de fundamento por su inoportunidad procesal y de relevancia en el fondo, cuando lo estudiado afecta al uso abusivo de la norma, en relaci\u00f3n con la leg\u00edtima en el momento del fallecimiento del causante, y la restauraci\u00f3n del derecho que el demandante a\ufb01rma fue defraudado.<\/p>\n
TERCERO .- Es a los jueces a quienes incumbe el proceso valorativo de las pruebas y, por ello, \u00e9stos pueden conceder distinto valor a los medios probatorios puestos a disposici\u00f3n e incluso optar entre ellos por el que estimen m\u00e1s conveniente y ajustado a la realidad de los hechos.<\/p>\n
Es un principio consolidado en nuestra doctrina jurisprudencial el de inmediaci\u00f3n con que cuenta el juzgador de instancia respecto de la prueba practicada, que determina la prevalencia de la valoraci\u00f3n de las pruebas que realizan los \u00f3rganos judiciales, por ser m\u00e1s objetiva que la de las partes en defensa de sus particulares intereses, SSTS de 1 de marzo de 1994 y de 3 de julio de 1995.<\/p>\n
La STS de 1 de septiembre de 2006 se\u00f1ala la posibilidad de que ” dentro de las facultades que se conceden a jueces y tribunales de instancia den diferente valor a los medios probatorios puestos a su alcance, e, incluso, optar entre ellos por el que estimen m\u00e1s conveniente y ajustado a la realidad de los hechos, todo ello sin olvidar, claro est\u00e1, como la revisi\u00f3n del valor probatorio que debe darse a los diferentes testimonios prestados por los testigos que depusieron a instancia de parte, debe hacerse con suma cautela, teniendo en cuenta la regla m\u00e1xima de la sana cr\u00edtica, recogida en el art\u00edculo 376 de la Ley Procesal Civil , apuntando insistentemente la doctrina jurisprudencial que la apreciaci\u00f3n del referido medio probatorio es puramente discrecional del \u00f3rgano judicial, dado que la norma citada no contiene reglas de valoraci\u00f3n tasada que se puedan violar, al ser dicho precepto admonitivo, siendo tan s\u00f3lo digna de tener en cuenta la impugnaci\u00f3n cuando se constate que la apreciaci\u00f3n de los testimonios ofrecidos es il\u00f3gica o disparatada, de lo que se colige que el uso que haga el juzgador de primer grado de su facultad de libre apreciaci\u00f3n o apreciaci\u00f3n en conciencia de las pruebas practicadas haya de respetarse al menos en principio, siempre que tal proceso valorativo se motive o razone adecuadamente en la sentencia, debiendo \u00fanicamente ser recti\ufb01cado cuando en verdad sea \ufb01cticio, bien cuando un detenido<\/p>\n
y ponderado examen de las actuaciones, ponga de relieve un mani\ufb01esto y claro error del juzgador a quo, bien de tal magnitud y diafanidad que haga necesario, con criterios objetivos y sin riesgo de incurrir en discutibles y subjetivas interpretaciones del componente probatorio existente en autos, una modi\ufb01caci\u00f3n de la realidad f\u00e1ctica establecida en la resoluci\u00f3n apelada “.<\/p>\n
La Juzgadora de primera instancia hace una razonada y razonable valoraci\u00f3n de la prueba a efectos de establecer que pese al formal cumplimiento de los requerimiento necesarios para hacer constar en el Registro Civil el ejercicio de la facultad de opci\u00f3n por la vecindad civil en Amurrio, sin embargo tal declaraci\u00f3n, que caus\u00f3 la correspondiente marginal en la inscripci\u00f3n de nacimiento, se considera fraudulenta en relaci\u00f3n con el efecto sobre la herencia de los herederos forzosos, que como autoriza la norma de cobertura (Fuero de Ayala) resultaron apartados y privados de la leg\u00edtima (norma defraudada).<\/p>\n
Como se ha puesto de relieve, son hechos probados: el empadronamiento del causante en Amurrio; la compra de una vivienda en esa localidad; y, la opci\u00f3n expresada dos a\u00f1os despu\u00e9s ante el encargado del Registro Civil a efectos del art. 14.5.1\u00ba del C\u00f3digo Civil.<\/p>\n
Sin embargo, no consta la existencia de una continuidad y efectiva residencia en Amurrio del Sr. Teo\ufb01lo , para considerar que fue su residencia habitual durante el tiempo necesario para adquirir la vecindad. Al contrario, como razona la Juzgadora de primera instancia, consta acreditado que no existi\u00f3 residencia habitual en Amurrio, con lo cual se entiende destruida la presunci\u00f3n derivada de las formalidades administrativas tras el empadronamiento y la adquisici\u00f3n de una vivienda en Amurrio.<\/p>\n
La prueba testi\ufb01cal, aun limitada a un testigo, el Sr. Jes\u00fas , residente en el n\u00ba NUM001 del barrio desde hac\u00eda m\u00e1s de treinta a\u00f1os, mani\ufb01esta que en el barrio se conoc\u00edan todos los vecinos y a\ufb01rma que en el piso NUM000 no viv\u00eda nadie, no se ve\u00eda entrar ni salir a nadie, solo ven\u00eda alguien a recoger el correo.<\/p>\n
Del mismo modo el testigo Sr. Maximiliano , detective privado autor del informe aportado por el demandante, en sus indagaciones con vecinos del barrio concluye que la vivienda del n\u00ba NUM000 . no ha estado habitada y sus propietarios s\u00f3lo pasaban a recoger la correspondencia.<\/p>\n
Prueba que aun escasa, incluso de mera referencia en el caso de los testigos del informe del Sr. Maximiliano , s\u00ed revela un hecho transcendente, cual es que el Sr. Arcadio y su esposa no ten\u00edan ese domicilio como lugar de residencia habitual. Hecho que no aparece contradicho o desacreditado con una prueba directa m\u00ednima que, conforme al principio de la disponibilidad y facilidad probatoria, art. 217.7 LEC, debi\u00f3 desplegar la demandada para desvirtuar la prueba que s\u00ed ha desplegado el demandante.<\/p>\n
A ello se une la prueba derivada de los consumos de suministros de luz y agua en la referida vivienda. En el concreto caso del agua, folio 408, el consumo registrado en los a\u00f1os 2009 y 2011 es cero, y no consta ninguna otra incidencia, como en a\u00f1os posteriores, donde se re\ufb02eja la ausencia del abonado en el momento de la lectura y se deja aviso. Igualmente, los movimientos de cuentas bancarias y la propia declaraci\u00f3n de la demandada ponen de relieve que no hac\u00edan vida en Amurrio y s\u00ed en Castro Urdiales y Bilbao. Ninguna otra prueba contradice o explica ese hecho revelador de que nadie resid\u00eda habitualmente en ese domicilio.<\/p>\n
Por todo ello con\ufb01rmamos la sentencia de primera instancia en el aspecto referido al fraude que representa el uso de un aparente cumplimiento de las normas, residencia continuada de dos a\u00f1os establecida en el art.<\/p>\n
14.5.1\u00ba del C\u00f3digo Civil, que permit\u00edan al causante acogerse a la sucesi\u00f3n conforme al Fuero de Ayala, para eludir el cumplimiento de las normas imperativas sobre de la leg\u00edtima de los descendientes y apartar de la sucesi\u00f3n a sus hijos, el demandante y hermana, D\u00f1a. Vanesa , asimismo personada y admitida en el presente proceso en calidad de demandante, como consta en el auto de 23 de diciembre de 2020.<\/p>\n
CUARTO .- En la sentencia de primera instancia se hace menci\u00f3n al sometimiento de la herencia al r\u00e9gimen com\u00fan. Sin embargo, tambi\u00e9n cita la Ley 5\/15 de Derecho Civil Vasco, vigente cuando falleci\u00f3 el causante.<\/p>\n
La justi\ufb01cada inexistencia de una residencia habitual en Amurrio y la residencia m\u00e1s efectiva en Castro Urdiales, en los t\u00e9rminos que se\u00f1ala la sentencia de primera instancia, no permite asumir que el Sr. Teo\ufb01lo perdiera la vecindad civil en Bilbao, que si aparece acreditada como residencia habitual al menos hasta su formal traslado a Amurrio. En ning\u00fan caso se acredita que antes de 2005 la trasladara a Castro Urdiales, donde adquiri\u00f3 una vivienda el 25 de octubre de 2007, folio 41.<\/p>\n
Con ello, a falta de cualquier otro acto positivo, no consta siquiera transcurrido un plazo de diez a\u00f1os de residencia real y efectiva para adquirir la vecindad civil en esa localidad y, correlativamente, perder la de Bilbao, conforme a lo establecido en el art. 14.5.2\u00ba del C\u00f3digo Civil. Circunstancia que permite establecer sin duda que en el momento de producirse el fallecimiento el Sr. Teo\ufb01lo ten\u00eda en esta su vecindad civil y consiguientemente la sucesi\u00f3n causada se encuentra bajo el r\u00e9gimen de la referida Ley Vasca 5\/2015.<\/p>\n
QUINTO .- Como se ha razonado, la disposici\u00f3n testamentaria infringe las normas reguladoras de la leg\u00edtima.<\/p>\n
En concreto los arts. 47 y 48 de la Ley Vasca 5\/2015, en relaci\u00f3n con los hijos legitimarios y su derecho a la leg\u00edtima, formada por el valor de un tercio del caudal hereditario, art. 49, por cuanto el testador apart\u00f3 a sus hijos y descendientes con la cantidad de un c\u00e9ntimo de euro a cada uno.<\/p>\n
Si bien en el testamento se hace menci\u00f3n a los hijos y descendientes, pero s\u00f3lo a efectos de su apartamiento, lo cierto es que tal menci\u00f3n es meramente simb\u00f3lica, no se les tiene en cuenta como herederos forzosos, lo que a efectos pr\u00e1cticos equivale a su preterici\u00f3n.<\/p>\n
As\u00ed se deduce de lo regulado en el art. 90, que remite al 48.3, de la Ley Vasca, cuando se re\ufb01ere a la omisi\u00f3n del apartamiento, dentro de la regulaci\u00f3n de la libertad de testar en el Valle de Ayala, y establece que la preterici\u00f3n equivale al apartamiento.<\/p>\n
Con ello es procedente aplicar el art. 51 de la Ley referida, conforme al cual “la preterici\u00f3n de todos los herederos forzosos hace nulas las disposiciones sucesorias de contenido patrimonial” y el heredero forzoso “conserva sus derechos frente a terceros cuando el testamento lesione la leg\u00edtima colectiva”. As\u00ed resulta igualmente de lo regulado en el art. 814.1\u00ba y 815 del C\u00f3digo Civil.<\/p>\n
Con lo anterior es ajustada a derecho la sentencia de primera instancia en cuanto declara la nulidad del testamento otorgado por D. Arcadio el 2 de mayo de 2011, ante el notario de Amurrio Sr. de la Pe\u00f1a Cadenato, si bien y sin perjuicio del testamento otorgado el 18 de enero de 2008, el derecho de los legitimarios, en su conjunto, se ha de reconocer por el valor de un tercio del caudal hereditario.<\/p>\n
SEXTO .- Por lo expuesto y razonado, se estima parcialmente el recurso en relaci\u00f3n \u00e9sta \u00faltima precisi\u00f3n sobre el valor de la leg\u00edtima colectiva de los hijos del causante, con\ufb01rmando el resto de sus pronunciamientos, sin especial declaraci\u00f3n sobre las costas del recurso, conforme a lo establecido en los arts. 394 y 398 LEC.<\/p>\n
Vistos los art\u00edculos citados y dem\u00e1s disposiciones de general y pertinente aplicaci\u00f3n FALLAMOS Estimar parcialmente el recurso de apelaci\u00f3n interpuesto por D\u00f1a. Silvia contra la sentencia n\u00ba 87\/20 , dictada en el procedimiento ordinario seguido bajo n\u00ba 210\/18 ante el Juzgado de Primera Instancia N\u00fam.<\/p>\n
Uno de Vitoria- Gasteiz , debemos con\ufb01rmar dicha sentencia, salvo la referencia a la leg\u00edtima que concede el C\u00f3digo Civil, que dejamos sin efecto y en su lugar reconocemos el derecho de D. Teo\ufb01lo y D\u00f1a. Vanesa a la leg\u00edtima conjunta de un tercio del valor del caudal en la herencia de su padre D. Arcadio . No se hace especial declaraci\u00f3n sobre las costas.<\/p>\n
Dese el destino legal al dep\u00f3sito constituido para recurrir.<\/p>\n
MODO DE IMPUGNACI\u00d3N: contra esta resoluci\u00f3n cabe recurso de CASACI\u00d3N ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo, si se acredita inter\u00e9s casacional. El recurso se interpondr\u00e1 por medio de escrito presentado en este Tribunal en el plazo de VEINTE d\u00edas h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculos 477 y 479 de la LECn).<\/p>\n
Tambi\u00e9n podr\u00e1 interponerse recurso extraordinario por INFRACCI\u00d3N PROCESAL ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo por alguno de los motivos previstos en la LECn. El recurso habr\u00e1 de interponerse mediante escrito presentado ante este Tribunal dentro de los VEINTE D\u00cdAS h\u00e1biles contados desde el d\u00eda siguiente de la noti\ufb01caci\u00f3n ( art\u00edculo 470.1 y Disposici\u00f3n Final decimosexta de la LEC).<\/p>\n
Si el recurso de casaci\u00f3n se funda, exclusivamente o junto a otros motivos, en la infracci\u00f3n de las normas de Derecho civil, foral o especial propio de la Comunidad Aut\u00f3noma, y el estatuto de Autonom\u00eda ha previsto esta atribuci\u00f3n, corresponder\u00e1 conocer a la Sala de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia del Pa\u00eds Vasco ( art. 478.1.2\u00ba LEC).<\/p>\n
Para interponer los recursos ser\u00e1 necesaria la constituci\u00f3n de un dep\u00f3sito de 50 euros si se trata de casaci\u00f3n y 50 euros se si trata de recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal, sin cuyos requisitos no ser\u00e1n admitidos a tr\u00e1mite. El dep\u00f3sito se constituir\u00e1 consignando dicho importe en la Cuenta de Dep\u00f3sitos y Consignaciones que este Tribunal tiene abierta en Banco Santander con el n\u00famero 0008-0000-00-0046-21. Caso de utilizar ambos recursos, el recurrente deber\u00e1 realizar dos operaciones distintas de imposici\u00f3n, indicando en el campo concepto del resguardo de ingreso que se trata de un ” Recurso” c\u00f3digo 06 para recurso de casaci\u00f3n, y c\u00f3digo 04 para el recurso extraordinario por infracci\u00f3n procesal. La consignaci\u00f3n deber\u00e1 ser acreditada al interponer los recursos ( DA15\u00aa de la LOPJ).<\/p>\n
Est\u00e1n exentos de constituir el dep\u00f3sito para recurrir los incluidos en el apartado 5 de la disposici\u00f3n citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia jur\u00eddica gratuita.<\/p>\n
As\u00ed, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y \ufb01rmamos.<\/p>\n
PUBLICACI\u00d3N.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los Ilmos. Sres. Magistrados que la \ufb01rman y le\u00edda por el Ilmo. Magistrado Ponente en el mismo d\u00eda de su fecha, de lo que yo, el Letrado de la Administraci\u00f3n de Justicia, certi\ufb01co.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Por todo ello confirmamos la sentencia de primera instancia en el aspecto referido al fraude que representa el uso de un aparente cumplimiento de las normas, residencia continuada de dos a\u00f1os establecida en el art. 14.5.1\u00ba CC, que permit\u00edan al causante acogerse a la sucesi\u00f3n conforme al Fuero de Ayala, para eludir el cumplimiento de las normas imperativas sobre de la leg\u00edtima de los descendientes y apartar de la sucesi\u00f3n a sus hijos, el demandante y hermana. Consecuencia de la vecindad civil vasca del causante, es procedente aplicar el art. 51 LDCV, conforme al cual “la preterici\u00f3n de todos los herederos forzosos hace nulas las disposiciones sucesorias de contenido patrimonial” y el heredero forzoso “conserva sus derechos frente a terceros cuando el testamento lesione la leg\u00edtima colectiva”.<\/p>\n","protected":false},"featured_media":0,"template":"","categories":[643],"tags":[],"materia":[1250],"organo":[1890],"tipo_resolucion":[1910],"ambito":[1915],"class_list":["post-10796","jurisprudencia","type-jurisprudencia","status-publish","hentry","category-jurisprudencia","materia-seccion-cuarta-de-la-libertad-de-testar-en-el-valle-de-ayala-en-alava","organo-seccion-1a-audiencia-provincial-de-alava","tipo_resolucion-sentencia","ambito-civil"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia\/10796","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/jurisprudencia"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/types\/jurisprudencia"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=10796"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=10796"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=10796"},{"taxonomy":"materia","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/materia?post=10796"},{"taxonomy":"organo","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/organo?post=10796"},{"taxonomy":"tipo_resolucion","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/tipo_resolucion?post=10796"},{"taxonomy":"ambito","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.forulege.com\/eu\/wp-json\/wp\/v2\/ambito?post=10796"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}